Калининская область
Решение от 23 декабря 2011 года

О признании Индивидуального предпринимателя Зимина О.В. нарушившим ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ О защите конкуренции в части незаконного использования товарных знаков

Принято
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области
23 декабря 2011 года
    Решение изготовлено в полном объеме 23 декабря 2011 года.
    Резолютивная часть решения была оглашена на заседании комиссии Калининградского УФАС России 09 декабря 2011 года.
    Комиссия по рассмотрению дела № АМЗ-55/2011 о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
    председателя комиссии:
    К.А. Кучушева - заместителя руководителя – начальника отдела контроля органов власти, размещения заказов и рекламы Калининградского УФАС России;
    членов комиссии:
    О.А. Бессоновой - начальника отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России;
    И.А. Бирюк - заместителя начальника отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России;
    Т.В. Черных - старшего государственного инспектора отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России;
    О.А. Железновой - главного специалиста – эксперта отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России,
    рассмотрев дело № АМЗ-55/2011 по признакам нарушения индивидуальным предпринимателем Зиминым О.В. (236010, г. Калининград, ул. Красносельская, д. 56, кв. 30) (далее – ИП Зимин О.В.) ч. 1 ст. 14 Федерального Закона № 135-ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции»,
    1.В Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области поступила жалоба ООО «Спорттовары Боско» от 28.07.2011 (№ 16/334) на незаконное использование ИП Зиминым О.В. товарных знаков «BoscoSport» и «Красота успеха», а также стилизованного изображения «Жар-птица» в интернет-магазине http://www.bosco39.ru с использованием в доменном имени товарного знака «Bosco».
    В ходе рассмотрения указанной жалобы в действиях ИП Зимина О.В. установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В соответствии с приказом от 06.10.2011 № 284 Калининградским УФАС России возбуждено дело № АМЗ-55/2011 по признакам нарушения ИП Зиминым О.В. ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».
    В качестве заинтересованного лица к участию в рассмотрении дела № АМЗ-55/2011 привлечено ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» (ИНН 7706294852, 119049, г. Москва, ул. Крымский вал, д. 9, стр. 45).
    2.Заявителем даны следующие пояснения по сути жалобы.
    Во время служебной командировки в город Калининград сотрудниками ООО «Спорттовары Боско» на ул. Театральная, 30 города Калининграда были обнаружены рекламные конструкции, в оформлении которых использован товарный знак «BoscoSPORT», зарегистрированный ЗАО Внешнеэкономическая ассоциация Московский международный дом «Восток и Запад» в Роспатенте 17.09.2002 г., (свидетельство № 221326 с приоритетом от 02.11.2001), товарный знак «Красота успеха» (свидетельство № 265750 с приоритетом от 05.05.2003), а также стилизованное изображение «Жар-птица».
    Указанные конструкции рекламируют интернет-магазин (http://www.bosco39.ru), в доменном имени которого использован товарный знак «Bosco», зарегистрированный ЗАО Внешнеэкономическая ассоциация Московский международный дом «Восток и Запад» в Роспатент 21.01.2004 (свидетельство № 262247 с приоритетом от 04.12.2001), товарный знак «БОСКО», зарегистрированный ЗАО Внешнеэкономическая ассоциация Московский международный дом «Восток и Запад» в Роспатент 21.01.2004 г. (свидетельство № 262371), товарный знак «BOSCO», зарегистрированный Брандс Инвайронмент Истеблишмент в Роспатент 17.06.2008 (свидетельство № 352787).
    По мнению ООО «Спорттовары Боско» в интернет-магазине осуществляется реализация контрафактных товаров, маркированных товарным знаком «BoscoSPORT», товарным знаком «Красота успеха», а также декорированных изображением «Жар-птица». В декоративном оформлении указанного интернет-магазина используется товарный знак «BoscoSPORT» и изображение «Жар-птица».
    Исключительным правом на использование данных товарных знаков на территории Российской Федерации в отношении всех товаров и услуг обладает Закрытое акционерное общество «Группа компаний ММД «Восток и Запад» (далее - ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад») на основании сублицензионного договора, зарегистрированного Роспатентом 13.12.2007 за № РД0030186.
    Исключительным правом на использование изображения «Жар-птица» также обладает ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» на основании авторского договора от 01.06.2007 № 26/25820.
    На основании заключенного с ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» сублицензионного договора от 05.07.2007, зарегистрированного Роспатентом 06.08.2008 за № РД0039207, ООО «Спорттовары Боско» обладает сублицензией на использование указанных товарных знаков на территории Российской Федерации.
    ООО «Спорттовары Боско», согласно сублицензионному договору, является уполномоченным лицом на реализацию продукции, маркированной товарными знаками «Красота успеха», «BoscoSPORT» с правом предоставления такового права третьим лицам в рамках договоров коммерческой концессии/сублицензии.
    С 2007 года ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» обладает исключительным правом на использование стилизованного изображения «Жар-птица». Указанное произведение в соответствии со ст. 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации является охраняемым объектом авторского права, а также элементом коллекций спортивной одежды под товарным знаком «BoscoSPORT», в том числе для членов Олимпийской сборной Российской Федерации, что делает указанное произведение общеузнаваемым элементом фирменного стиля продукции «BoscoSPORT».
    Однако ни ООО «Спорттовары Боско», ни ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» не заключали какие-либо договоры и (или) соглашения, предоставляющие право пользования товарным знаком «BoscoSPORT» и другими, указанными выше товарными знаками, а также стилизованным изображением «Жар-птица» какому-либо лицу, как не заключали договоры и (или) соглашения, предусматривающие наделение какого-либо лица правом на введение в гражданский оборот товаров, маркированных товарным знаком «BoscoSPORT», другими, указанными выше товарными знаками, а также для оформления интернет-магазина (http://www.bosco39.ru) и размещения в рекламе доменного имени указанного интернет-магазина.
    В соответствии с ч. 1 ст. 1484 ГК РФ правообладателю товарного знака принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Согласно п. 3 ст. 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован, или однородных товаров (услуг, работ), если в результате такого использования возникнет вероятность смешеания.
    По мнению ООО «Спорттовары Боско» произошло сходство доменного имени «bosco39.ru» до степени смешения с вышеназванными товарными знаками, так как одним из словесных элементов доменного имени bosco39.ru выступает именно «bosco».
    Согласно установившейся рыночной практике, продукция, маркированная товарным знаком «BoscoSPORT», иными, указанными выше, товарными знаками, а также декорированная изображением «Жар-птица», реализуется исключительно через сеть авторизованных магазинов, специализирующихся на реализации товаров «BoscoSPORT», а также через официальный сайт http://shop.boscosport.ru/. Реализация товаров «BoscoSPORT» вне рамок обозначенного формата не производится.
    Таким образом, по мнению ООО «Спорттовары Боско», предложение к продаже, продажа и дальнейшее введение в гражданский оборот по указанному электронному адресу продукции, маркированной товарным знаком «BoscoSPORT» (равно как и другими, указанными выше, товарными знаками), а также декорированной стилизованным изображением «Жар-птица», является нарушением прав ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» как обладателя исключительных прав на использование указанных товарных знаков и изображения на территории Российской Федерации, а также ООО «Спорттовары Боско» как уполномоченного лица на реализацию соответствующей фирменной продукции на территории Российской Федерации.
    Действиями ИП Зимина О.В. наносится вред деловой репутации ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» и ООО «Спорттовары Боско», так как в результате использования вышеуказанных товарных знаков индивидуальным предприятием у потребителей может создаваться ложное представление о причастности продукции, реализуемой с помощью указанного интернет-магазина, к деятельности как ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад», так и ООО «Спорттовары Боско».
    Учитывая узнаваемость товарного знака «BoscoSPORT», а также указанных выше товарных знаков, в действиях ИП Зимина О.В. усматривается направленность на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности путем незаконного использования товарного знака (маркирование товаров).
    Согласно абз. 3 ч. 1 ст. 1229 ГК РФ использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность.
    В связи с изложенным, с учетом того, что интернет-магазин http://www.bosco39.ru русскоязычный и продает русскую коллекцию, что означает ориентацию на Россию, в действиях ИП Зимина О.В. имеются признаки нарушения ч. 1 ст. 14 Федерального Закона № 135-ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции».
    3.Ответчиком по существу рассматриваемого дела даны следующие пояснения.
    Интернет-магазин http://www.bosco39.ru в сети Интернет зарегистрирован на ИП Зимина О.В. Заказчиком и распространителем спортивных товаров в Интернет-магазине являлся ИП Зимин О.В. Рекламу подавал ИП Зимин О.В, рекламную конструкцию, размещенную по адресу ул. Театральная, 30 город Калининград, изготовило ООО «Неоника».
    Разрешение и соглашение на использование товарного знака от ООО «Спорттовары Боско» как в интернет-магазине, так и на рекламной конструкции ИП Зимин О.В. не имеет.
    Весной 2010 года ИП Зимин О.В., ознакомившись с информацией на сайте www.boscosport.ru, заполнил в разделе «Сотрудничество» форму заявки. По телефону +7 (495) 788-4364 Зимину О.В. было сообщено о том, что для организации фирменного магазина требуется единоразовый закуп на сумму эквивалентную 160 000 Евро. Закуп можно сделать в любом фирменном магазине розничной торговли, так как цены везде одинаковые, при закупе на определенную сумму выдается бонусная карта и скидка зависит от той суммы, на которую осуществляется закуп. ИП Зимину О.В. не было разъяснено о необходимости заключения каких-либо договоров или соглашений для дальнейшей перепродажи закупленной одежды.
    Летом 2010 года ИП Зимин О.В. обратился по телефону +7 (495) 620-3021 в фирменный магазин «Боско спорт», расположенный в Москве по адресу Красная площадь, 3, с предложением покупки у них одежды для дальнейшей перепродажи. Со старшим продавцом указанного магазина Никаноровым Романом ИП Зимин О.В. обсудил наиболее ходовой ассортимент, на который данный продавец предоставлял товарные остатки, для формирования заявки. Для получения 20 % бонусной карты ИП Зимин О.В. осуществил закуп спортивной одежды на 1 000 000 рублей. Вовремя покупки спортивной одежды Боско ИП Зимину О.В. никто в магазине не предложил заключить договор или соглашение на использование товарного знака. Весь товар ИП Зимин О.В. самолетом доставил в Калининград. Для организации продаж через Интернет ИП Зимин О.В. создал сайт интернет-магазина, а для привлечения покупателей в городе Калининграде разместил рекламный щит.
    По состоянию на 22.08.2011 сайт http://www.bosco39.ru закрыт, рекламный щит демонтирован.
    Согласно п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае добровольного устранения нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим такое нарушение.
    В связи с изложенным, представитель ответчика просил прекратить рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства и при вынесении решения указать об отсутствии события правонарушения.
    4.В результате рассмотрения дела Комиссией установлено следующее.
    4.1.В соответствии со статьями 1 и 3 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения - отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.
    При этом не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг (пункт 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции").
    Согласно подпункту (2) пункта 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 г. (ратифицирована СССР 19.09.1968 г.), актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.
    В частности, подлежат запрету:
    1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;
    2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;
    3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров (подпункт (3) пункта 10.bis Конвенции).
    Обозначения «BoscoSPORT» и «Красота успеха» является зарегистрированным на территории Российской Федерации товарным знаком (свидетельства № 221326 и № 265750).
    Исключительным правом на использование данных товарных знаков на территории Российской Федерации обладает ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» на основании сублицензионного договора, зарегистрированного Роспатентом 13.12.2007 за № РД0030186.
    На основании заключенного договора от 01.06.2007 № 26/25820 и согласно пояснениям ООО «СпорттоварыБоско» от 28.07.2011 № 16/334 исключительное право на использование стилизованного изображение «Жар-птица» передано ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад».
    Обозначения «Bosco» (свидетельство № 262247), «БОСКО» (свидетельство № 262371), «BOSCO» (свидетельство № 352787) являются зарегистрированными на территории Российской Федерации товарными знаками и исключительным правом на использование указанных знаков обладает ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад».
    ООО «Спорттовары Боско» обладает сублицензией на использование товарного знака «BoscoSPORT» на территории Российской Федерации (свидетельство № 221326).
    Согласно заключенному между ООО «Спорттовары Боско» и ЗАО «Группа компаний «Восток-Запад» сублицензионного договора от 05.07.2007, зарегистрированного Роспатентом 06.08.2008 № РД0039207, ООО «Спорттовары Боско» является уполномоченным лицом на реализацию продукции, маркированной товарным знаком «BoscoSPORT» и «Красота успеха» с правом предоставления такового права третьим лицам в рамках договоров коммерческой концессии/сублицензии.
    ЗАО «Группа компаний «Восток и Запад» не давало ИП Зимину О.В. своего согласия на использование каким-либо образом указанных товарных знаков, а также изображения «Жар-птица», в том числе ни для оформления рекламных конструкций, ни в доменном имени.
    ООО «СпорттоварыБоско» не заключало с ИП Зиминым О.В. какие-либо договоры и (или) соглашения, предоставляющие ему право пользования указанными товарными знаками и изображением «Жар-птица» и доказательства обратного ответчиком Комиссии не представлены.
    Согласно ч. 3 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.
    В соответствии с ч. 1 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу (далее – Кодекс), на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 статьи 1229 Кодекса. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.
    Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ч. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации.
    Таким образом, ИП Зимин О.В. в Интернет-магазине (www.bosco39.ru) и в рекламной конструкции, расположенной по адресу г. Калининград, ул. Театральная, 30, использовал указанные товарные знаки без разрешения правообладателя, лицензиата и сублицензиата.
    4.2.Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, исследовав направленные КУФАС России материалов, установило (письмо от 01.12.2011 № 02/34-11041/4), что обозначение www.bosco39.ru в доменном имени может быть признано сходным до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам №№ 221326, 262247, 262371, 352787 в силу фонетического сходства словесных элементов «bosco», «Bosco», «БОСКО», «BOSCO».
    Согласно п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
    Таким образом, ИП Зимин ОВ. без разрешения правообладателя, что подтверждается материалами дела № АМЗ-55/2011, указал в рекламной конструкции, расположенной по адресу г. Калининград, ул. Театральная, 30, в доменном имени интернет-магазина www.bosco39.ru товарный знак «БОСКО» (свидетельство № 262371), «BOSCO» (свидетельство № 352787), «Bosco» (свидетельство № 262247) и в декоративном оформлении указанного интернет-магазина использовал товарный знак «BoscoSPORT» (свидетельство № 221326) и изображение «Жар птица».
    4.3.Монтаж рекламного щита по адресу г. Калининград ул. Театральная, 30 был произведен по заявлению ИП Зимина О.В. 17 августа 2010 года, а демонтаж указанной рекламной конструкции по заявлению ИП Зимина О.В. был произведен 23 августа 2011 года, (акт выполненных работ от 23 августа 2011 года № 180).
    ООО «Хоникс» во исполнение договора от 28 июня 2010 года № Н-0018 на оказание услуг, заключенного с ИП Зиминым О.В., оказало последнему услуги по поддержке (хостингу) сайта bosco39.ru. и, согласно письму ООО «Хоникс» от 28 октября 2011 года № 40, услуга предоставления указанного хостинга прекращена с 13 сентября 2011 года.
    4.4.В соответствии с ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» не допускается недобросовестная конкуренция.
    ИП Зимин О.В. в нарушение ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» незаконно использовал:
    - в период с 17 августа 2010 года по 23 августа 2011 года товарные знаки «BoscoSPORT» (свидетельство № 221326), «Красота успеха» (свидетельство № 265750), а также стилизованное изображение «Жар-птица» (авторский договор от 01 июля 2007 года № 26/25820) посредством размещения их на рекламной конструкции, расположенной по адресу г. Калининград, ул. Театральная, 30;
    - в период с 28 июня 2010 года по 13 сентября 2011 года товарные знаки «БОСКО» (свидетельство № 262371), «BOSCO» (свидетельство № 352787), «Bosco» (свидетельство № 262247) в интернет-магазине http://www/bosco39.ru и в декоративном оформлении указанного интернет-магазина - товарный знак «BoscoSPORT» (свидетельство № 221326) и изображение «Жар птица».
    На основании изложенного, Комиссия Калининградского УФАС России, руководствуясь статьей 23, частями 1 – 4 статьи 41, пунктом 1 части 1 статьи 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
    1.Признать Индивидуального предпринимателя Зимина О.В. нарушившим ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части незаконного использования товарных знаков «BoscoSPORT», «Красота успеха», а также стилизованного изображения «Жар-птица» посредством размещения их на рекламной конструкции и использования товарного знака «Bosco», «БОСКО», «BOSCO» в интернет-магазине http://www/bosco39.ru.
    2.Прекратить рассмотрение дела в отношении ИП Зимина О.В. в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства до принятия решения.
    3.Предписание не выдавать в связи с добровольным устранением нарушения.
    4.Передать материалы дела в правовой отдел Калининградского УФАС России для рассмотрения вопроса о привлечении лиц, виновных в совершении нарушения антимонопольного законодательства, к административной ответственности.
    Председатель комиссии, Заместитель руководителя – начальник отдела контроля органов власти, размещения заказа и рекламы Калининградского УФАС России
    К.А.Кучушев
    Члены комиссии:
    Начальник отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России
    О.А.Бессонова
    Заместитель начальника отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России
    И.А.Бирюк
    Старший государственный инспектор отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России
    Т.В.Черных
    Главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России
    О.А.Железнова

    Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.