Дело № 5-46\10
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
27 августа 2010 г.г. Новосибирск
Судья Железнодорожного районного суда г. Новосибирска Пуляева О.В., при секретаре Пентюковой Т.А., рассмотрев в открытом судебном заседании протокол об административном правонарушении в отношении генерального директора ООО "Гудман Сиб" К. о совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ,
установил:
**.**.** (л.д.3) инспектором ОБППР ОМ ** УВД г.Новосибирска в отношении директора ООО "Гудман Сиб" К. составлен протокол об административном правонарушении ..., согласно которого **.**.** с 15-20 до 16-30 в ресторане ООО «ГудманСиб» по адресу ... осуществлялось публичное исполнение музыкальных произведений без лицензионного соглашения с правообладателем.
Постановлением судьи Железнодорожного района г.Новосибирска от **.**.** производство по делу в отношении К. прекращено.
Определением судебной коллегии Новосибирского областного суда от **.**.** указанное постановление отменено, дело направлено на новое рассмотрение. Как следует из постановления суда второй инстанции, судом первой инстанции не указано положениями какого закона установлен порядок производства аудиозаписи и каким положениям закона противоречит доказательство, не дана оценка протоколу осмотра места происшествия, не решен вопрос о необходимости проведения экспертизы.
В судебном заседании генеральный директор ООО "Гудман Сиб" К. вину в совершении административного правонарушения не признал, пояснил, что с 15 час. 20 мин. по 16 час. 30 мин. **.**.** в зале ресторана не присутствовал, произведения Луиса Армстронга в помещении ресторана не транслировались.
Представитель потерпевшего по доверенности О. представил суду письменные пояснения. Вина К. в нарушении авторских прав подтверждена материалами дела об административном правонарушении. Материалами дела доказано, что в ресторане ООО "Гудман Сиб" публично воспроизводилось произведения с нарушением закона. Наличие состава правонарушения подтверждено протоколом судебного заседания (л.д.95), где К. вину признал. В зале ресторана звучала музыка Джаз Ф.Синатра.
Выслушав пояснения лица, привлекаемого к административной ответственности, пояснения представителя потерпевшего, исследовав материалы дела, прихожу к следующему.
Из материалов дела следует, что начальнику ОМ ** из УВД по г.Новосибирску в соответствии со ст.144, 145 УПК РФ для принятия решения в соответствии с УПК РФ направлено заявление директора СФ РАО в отношении должностных лиц ООО «ГудманСиб» по факту незаконного использования аудиовизуальных произведений (л.д.7).
**.**.** (л.д.3) на основании имеющихся материалов составлен протокол ..., согласно которого **.**.** с 15-20 до 16-30 в ресторане ООО «ГудманСиб» по адресу ... осуществлялось публичное исполнение музыкальных произведений без лицензионного соглашения с правообладателем.
В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.
В качестве доказательств по делу могут быть использованы протоколы и иные материалы, полученные при производстве, в т.ч. доследственной проверки.
Способ получения по делу фактических данных должен соответствовать закону. В отличие от УПК РФ, содержащего способы получения доказательств по уголовному делу, КоАП РФ подобного перечня не содержит. Под процессуальными действиями в рамках КоАП РФ следует понимать предусмотренные данным кодексом действия, направленные на выявление и закрепление фактических данных, на основании которых устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
Согласно ст. 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении является процессуальным документом, служащим основанием для возбуждения производства по делу об административном правонарушении, поскольку в данном документе фиксируется факт совершения соответствующего нарушения. В протоколе об административном правонарушении фиксируются событие административного правонарушения. Подробное описание события совершенного правонарушения необходимо для его правильной квалификации. В протоколе ... не указано какие именно произведения исполнялись. Из материалов дела следует, что административным органом (с учетом акта исследования (л.д.74) К. вменено публичное воспроизведение музыкального произведения Луиса Армстронга WHEN THE SAINTS GO MARCH без лицензионного соглашения с правообладателем.
В качестве доказательств публичного воспроизведения произведения Луиса Армстронга в материалах дела представлены протокол осмотра места происшествия и акт исследования музыкальных произведений записанных на "Микро SD карте 1Gb", составленный ФГОУВПО «Новосибирская государственная консерватория (академия) им. М.И. Глинки».
Согласно протоколу осмотра места происшествия, во время производства осмотра места происшествия использовался диктофон Ritmix RR-600, а на месте происшествия была изъята микрофлэшка M3S1081245TW.
В ходе судебного разбирательства установлено, что данная микрофлешкарта изъята из диктофона, применявшегося Л. при выполнении осмотра места происшествия.
Из материалов дела так же следует (протокол осмотра места происшествия – л.д.16), что действия в рамках проверки проводились в соответствии с УПК РФ. В момент составления протокола осмотра места происшествия дело об административном правонарушении еще не было возбуждено. А следовательно, все действия производились по заявлению потерпевшего в рамках УПК РФ и ФЗ РФ « ОБ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ». Согласно ст.11 указанного закона результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения оперативно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Результаты оперативно-розыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, и в иных случаях, установленных настоящим Федеральным законом.
Согласно ст.6,7 ФЗ РФ « ОБ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ» при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия: наблюдение, обследование. В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используется в т.ч. аудиозапись. Основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются: ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о: признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Результаты, зафиксированные посредством аудиозаписи легализованы в материалах административного дела в качестве доказательств вины.
Лицо, привлекаемое к административной ответственности указывало на то, что в деле отсутствуют доказательства того, что на флэшкарте, приобщенной к материалам дела имеется запись, изготовленная именно в то время и в том месте, которые указаны в протоколе от **.**.**.
Действительно, в материалах дела отсутствуют доказательства, указывающие на то, что перед произведением записи на флэшкарту производился личный досмотра лица, производившего аудиозапись, а также досмотр диктофона и микрофлэшкарты, находящихся у данного лица, с целью определения отсутствия наличия на них записей. После проведения записи во время осмотра диктофон и микрофлэшкарта не осматривались, наличие записи на ней не проверялось.
Поэтому сомнения лица, в отношении которого ведется производство по делу о том, что при производстве осмотра места происшествия была использована именно та флешкарта, которая представлена в материалах дела, а имеющаяся на ней аудиозапись сделана именно при проведении осмотра заслуживают внимание.
В связи с указанными обстоятельствами оснований для назначения и производства экспертизы не имеется.
Нельзя согласиться с доводами представителя потерпевшего о том, что вина К. в совершении административного правонарушения подтверждается его пояснениями, данными в судебном заседании (л.д.95). Из пояснений К., данных им в судебном заседании **.**.** следует, что он в зале в период с 15-20 до 16-30 **.**.** не присутствовал, сведениями о том какие именно произведения и кем исполнялись не знает.
К. оспаривает публичное воспроизведение в ресторане ООО "Гудман Сиб" музыкального произведения Луиса Армстронга, а допустимых доказательств опровергающих его доводы о том, что данное произведение не транслировалось, не представлено.
Нарушение ООО "Гудман Сиб" авторских прав других исполнителей ( в т.ч. Ф.Синатра) при обстоятельствах, указанных в протоколе ..., К. не вменялось.
Доводы К. о том, что **.**.** в ресторане ООО "Гудман Сиб" не транслировалось произведение Луиса Армстронга, не опровергнуто.
В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.
Руководствуясь ч. 2 ст. 29.4, п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, суд
постановил:
Производство по делу об административном правонарушении в отношении генерального директора ООО "Гудман Сиб" К. о совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ прекратить.
На постановление может быть подана жалоба в Новосибирский областной суд в течение десяти суток с момента его вручения или получения.
Судьяподпись
Копия верна -судья