П Р И Г О В О Р
Именем Российской Федерации
03 июля 2012 года город Зеленогорск
Судья Зеленогорского городского суда Красноярского края Аюпов Ю.Ш.,
с участием государственного обвинителя Злобина И.А.,
защитника Баева В.А., представившего удостоверение № 1192 и ордер №,943
при секретаре Шамшаковой А.Н.,
а также с участием потерпевшей И.П. и её представителя А.М.,
рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Злобина И.А. на приговор мирового судьи судебного участка № г. Зеленогорска Красноярского края от ДД.ММ.ГГГГ, которым:
Каравайкин Е.А. родившийся ДД.ММ.ГГГГ в городе Красноярске-45 Красноярского края, со средним специальным образованием, не женатый, работающий в ООО «Искра» скотником, проживающий в городе Зеленогорске Красноярского края по <адрес>, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, судимый ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году исправительных работ, с удержанием в доход государства 10% заработка; ДД.ММ.ГГГГ снят с учета по отбытии срока наказания,
осужден за преступление, предусмотренное ч.1 ст.157 УК РФ.
У С Т А Н О В И Л:
Приговором мирового судьи судебного участка № города Зеленогорска от ДД.ММ.ГГГГ, постановленным в особом порядке судебного разбирательства, Каравайкин Е.А. признан виновным в злостном уклонении родителя от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетнего ребенка при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре мирового судьи. Ему назначено наказание в виде 6 месяцев лишения свободы условно, с испытательным сроком в 10 месяцев и возложением дополнительных обязанностей.
Не согласившись с приговором в части назначенного наказания, заместитель прокурора ЗАТО г. Зеленогорска, в представлении, просит приговор мирового судьи изменить в виду нарушения мировым судьей требований Общей части УК РФ.
В обоснование представления указывает, что мировым судьей необоснованно отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений, поскольку при признании рецидива преступлений, судимости за умышленные преступления небольшой тяжести не учитываются. Отсутствие отягчающего наказания обстоятельства, при наличии смягчающих наказание обстоятельств предусмотренных пунктами «и» и (или «к» ст.61 УК РФ, в свою очередь свидетельствует о наличии основании для применения правил ч.1 ст.62 УК РФ. Как следствие этого, назначенное осужденному наказание не могло превышать 5 месяцев и 10 дней лишения свободы, поскольку смягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. «и» ст.61 УК РФ, мировым судьей установлено в приговоре, а дело рассмотрено по правилам особого порядка судебного разбирательства.
Кроме этого, обращает внимание суда на не применение правила ст.70 УК РФ и не назначение окончательного наказания по совокупности приговоров.
В судебном заседании заместитель прокурора Злобин И.А. представление поддержал частично, отказавшись от требования по назначению Каравайкин Е.А. окончательного наказания по совокупности приговоров по ст.70 УК РФ, в связи с отбытием Каравайкиным наказания в виде исправительных работ.
Осужденный, его защитник, потерпевшая и её представитель, против удовлетворения представления не возражали.
Выслушав доводы сторон, исследовав материалы дела, нахожу приговор мирового судьи подлежащим изменению.
В соответствии с п.3 ч.1 ст.369 УПК РФ основанием для изменения приговора суда первой инстанции и постановления нового приговора являются неправильное применение уголовного закона – в случаях, предусмотренных ст.382 УПК РФ.
Согласно ст.382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части УК РФ.
В соответствие с ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.
Преступлениями небольшой тяжести, согласно ч.2 ст.15 УК РФ признаются в том числе и умышленные преступления, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 3 лет лишения свободы.
Максимальное наказание по ч.1 ст.228 УК РФ, не превышает 3 лет лишения свободы.
При таких обстоятельствах у мирового судьи не было оснований для признания в качестве отягчающего наказание Каравайкина Е.Н. обстоятельства признавать, - рецидив преступлений, - этот вывод подлежит исключению из приговора мирового судьи.
В свою очередь, в соответствие со ст.62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п «и» и (или) «к» части 1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств срок и размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.
Из приведенного следует, что рассмотрев дело по правилам особого порядка судебного разбирательства, максимальное наказание, которое могло быть назначено осужденному, в силу ч.7 ст.316 УПК РФ, не могло превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания.
Затем, в соответствие со ст.62 УК РФ от этого, установленного максимального размера, верхний порог подлежал снижению еще на 2/3, поскольку приговором мирового судьи признано соответствующее смягчающее наказание обстоятельство, а отягчающих наказание обстоятельств, - нет.
Как следствие этого, представление и в этой части подлежит удовлетворению, а приговор мирового судьи изменению.
На основании изложенного, руководствуясь п.4 ч.3 ст.367 УПК РФ,
П Р И Г О В О Р И Л:
Приговор мирового судьи судебного участка № ЗАТО города Зеленогорска Красноярского края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Каравайкин Е.А. изменить, признав его виновным в совершении преступления предусмотренного ч.1 ст.157 УК РФ и, с применением ст.62 УК РФ, снизить назначенное ему по этой статье наказание до 5 месяцев лишения свободы.
Исключить из приговора мирового судьи вывод о признании в действиях Каравайкин Е.А. отягчающего наказание обстоятельства, - рецидива преступления.
В остальной части приговор мирового судьи оставить без изменения.
Приговор может быть обжалован в Красноярский краевой суд в течение 10 дней со дня его провозглашения. В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий: Ю,Ш.Аюпов