Дело № 5 - 47/2011
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
по делу об административном правонарушении
г. Новокузнецк 29 апреля 2011 года
Судья Заводского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области Бригадиренко А.В., рассмотрев дело об административном правонарушении в отношении
БУШМАКИНА ..., ... г.р., уроженца ... Кемеровской области, работающего ... проживающего по адресу г. Новокузнецк, ...
по ч. 1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях,
У С Т А Н О В И Л:
Согласно протоколу об административном правонарушении, Бушмакин В.Г., являясь индивидуальным предпринимателем, допустил нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода при следующих обстоятельствах.
Так, ... в 11-50 часов в торговом центре ... в торговой точке ... расположенном по адресу: г. Новокузнецк ул. ... осуществлялась продажа дисков- DVD диск с названием ...1 шт. по цене 80 рублей за 1 диск, признанные заключением эксперта ... от ... имеющими признаки не соответствия легитимной продукции.
В судебном заседании старший инспектор группы по обслуживанию ОМ ... ОБППРИАЗ УВД по г. Новокузнецку Сульдина А.А, пояснила, чтопоступило сообщение о реализации контрафактных дисков в торговой точке «... расположенной по адресу: г. Новокузнецк ул. ..., участковый милиции изъял 2 диска, и ею было назначено проведение экспертизы дисков, которые по заключению имеют признаки не соответствия легитимной продукции. После чего был составлен протокол об административном правонарушении.
Бушмакин В.Г. суду пояснил, что является индивидуальным предпринимателем, занимается закупкой ДВД дисков, реализация которых осуществляется в торговом центре ... в торговой точке ... ...3 работает продавцом в этой торговой точке, с ней заключен трудовой договор, доверенности на представление его интересов у нее нет. Умысла на осуществление реализации контрафактных дисков не имел и никогда не занимался продажей такой продукции.
Защитник Бушмакина В.Г. Минюков Д.Н. суду пояснил, что административное расследование проведено с нарушениями КоАП РФ. Вина Бушмакина в совершении административного правонарушения не доказана. Оснований на изъятие дисков из торговой точки не было, из объяснений ...6 усматривается, что он купил диски в магазине ...», а не в магазине «Кубик». Согласно протоколу изъятия диски были изъяты у ...3, а не у Бушмакина, осмотр производился без Бушмакина, у продавца нет полномочий представлять интересы Бушмакина. Лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, не была вручена копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении, с определением о назначении экспертизы Бушмакин был ознакомлен лишь ..., то есть после ее проведения. В заключении эксперта указано, что продукция имеет признаки не соответствия легитимной продукции, речь о контрафактности в заключении эксперта не идет.
Выслушав старшего инспектора группы по обслуживанию ОМ № 2 ОБППРИАЗ УВД по г. Новокузнецку Сульдину А.А., Бушмакина В.Г., его защитника, исследовав письменные материалы дела, суд считает, что вина Бушмакина В.Г. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ не нашла свое подтверждение, производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению по следующим основаниям.
Судом установлено, что ... капитаном милиции УУМ ОМ ... УВД по г. Новокузнецку ...5 у ...3 было изъято 2 ДВД диска, чек на сумму 80 рублей.
... старшим инспектором группы по обслуживанию территории ОМ № 2 ОБППР и ИАЗ УВД по г. Новокузнецку Сульдиной А.А. было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении индивидуального предпринимателя Бушмакина В.Г. по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.
... старшим инспектором группы по обслуживанию территории ОМ № 2 ОБППР и ИАЗ УВД по г. Новокузнецку Сульдиной А.А. было вынесено определение о назначении экспертизы по делу об административном правонарушении в отношении изъятых дисков.
Согласно заключения экспертов от ... представленные на исследование два ДВД - диска с видеофильмами, изъятые в ТЦ «Московская ярмарка» в торговой точке ... расположенной по ..., имеют признаки не соответствия легитимной продукции.
По результатам административного расследования ... старшим инспектором группы по обслуживанию территории ОМ № 2 ОБППР и ИАЗ УВД по г. Новокузнецку Сульдиной А.А. составлен протокол об административном правонарушении в отношении Бушмакина В.Г, и дело об административном правонарушении направлено в суд для привлечения к административной ответственности Бушмакина В.Г. по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.
В соответствии с п. 3.1 ст. 28.7 КоАП РФ Копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также потерпевшему.
В соответствии с ч.2 ст. 26.4 КоАП РФ в определении о назначении экспертизы указываются: основания для назначения экспертизы; фамилия, имя, отчество эксперта или наименование учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; перечень материалов, предоставляемых в распоряжение эксперта. Кроме того, в определении должны быть записи о разъяснении эксперту его прав и обязанностей и о предупреждении его об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.
В соответствии с ч.4 ст. 26.4 КоАП РФ до направления определения о назначении экспертизы для исполнения судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.
В соответствии с ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ - В целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять следующие меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении:…
4) изъятие вещей и документов;…
В соответствии с ч. 8 ст. 27.10 КоАП РФ - Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, понятыми. В случае отказа лица, у которого изъяты вещи и документы, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола вручается лицу, у которого изъяты вещи и документы, или его законному представителю.
Из административного материала усматривается, что на имя начальника ОМ №2 УВД по г. Новокузнецку от УУМ ОМ № 2 УВД по г. Новокузнецку ...5 ... был составлен рапорт об изъятии в торговой точке ИП «Бушмакин» двух DVD дисков, однако из протокола изъятия не усматривается, что диски были изъяты именно в торговой точке ИП «Бушмакин», так как указано на изъятие дисков у ...3
Протокол изъятия не подписан лицом, у которого изымалось имущество.
Кроме того отсутствуют в материалах дела основания изъятия дисков и документы, свидетельствующие о том, что именно УУМ ОМ № 2 УВД по г. Новокузнецку ...5 был уполномочен на изъятие этих дисков.
Судом установлено, что при проведении административного расследования так же был допущен ряд нарушений административного законодательства: в материалах дела отсутствуют сведения о направлении или вручении Бушмакину копии определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, о разъяснении ему его прав; в определении о назначении по делу об административном правонарушении экспертизы нет записи о разъяснении эксперту его прав и обязанностей и о предупреждении его об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.
Кроме того Бушмакин не был ознакомлен с определением о назначении экспертизы до направления его на исполнение, в следствии чего был лишен возможности заявить отвод эксперту, просить о привлечении в качестве эксперта указанных им лиц, поставить на разрешение эксперта свои вопросы.
Так же установлено, что давшие объяснения в качестве свидетелей ...6 и ...3 в соответствии со ст. 17.9 КоАП РФ не предупреждены об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.
Учитывая изложенное, суд считает производство по делу об административном правонарушении в отношении Бушмакина ...8, ... года рождения по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ подлежащим прекращению в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.
К такому выводу суд приходит в связи с тем, что во время проведения административного расследования Бушмакин В.Г. был лишен возможности на реализацию своих прав, предусмотренных ч. 1 ст.25.1 КоАП РФ и Конституцией РФ, что является существенным нарушением.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 23.1, 29.7, 29.9, 29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья
ПОСТАНОВИЛ:
Прекратить производство по делу об административном правонарушении в отношении Бушмакина ...9, ... года рождения по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.
Вещественные доказательства- DVD диск с названием ... хранящихся при материале, возвратить Бушмакину ...10
Постановление может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.
Судья (подпись) А.В. Бригадиренко
Верно. Судья А.В. Бригадиренко