44-у- 114

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Ярославского областного суда

Гор. Ярославль 21 сентября 2011 года

Президиум Ярославского областного суда в составе:

председательствующего Беляевой Л.Н.,

членов президиума Бредининой Г.К., Волковой В.Г., Горохова С.Ю., Юрина М.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Герасимова Л.В. на приговор Кировского районного суда г.Ярославля от 4 мая 2011 года, которым

Герасимов Л.В., ... года рождения, уроженец ...., судимый

... ... ... ... ......

... ... ... ... ... ... ...... ... ... ... ...

... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...

... ... ... ... ...... ... ... .. ... ... ...

осужден по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ /в редакции ФЗ от 7.03.2011 года/ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ /в редакции ФЗ от 7.03.2011 года/ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 4 года лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 17.11.2010 года.

Постановлено взыскать с Герасимова Л.В. в возмещение имущественного ущерба в пользу ФИО1 ... руб., в пользу ФИО2. – ... руб.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 28 июня 2011 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе поставлен вопрос об изменении приговора и кассационного определения.

Заслушав доклад судьи Ярославского областного суда Суриковой Н.В., мнение заместителя прокурора Ярославской области Попова Н.Г. об изменении приговора и кассационного определения, снижении наказания Герасимову Л.В. по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 1 месяца лишения свободы, по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ - до 1 года 4 месяцев лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ – до 2 лет лишения свободы, президиум

у с т а н о в и л :

Герасимов Л.В. признан виновным в краже чужого имущества, совершенной с незаконным проникновением в помещение, и в краже чужого имущества, совершенной с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Согласно приговору Герасимов Л.В. 13 апреля 2010 года около 2 часов с целью хищения незаконно проник в помещение торгового павильона индивидуального предпринимателя ФИО1., расположенного в д. ...... по ..., и тайно похитил принадлежащие ей сотовые телефоны, перечисленные в приговоре, на общую сумму ... рублей. Похищенным имуществом распорядился по своему усмотрению.

Он же 27 августа 2010 года около 2 часов с целью хищения незаконно проник в магазин, расположенный в ..., затем в торговый отдел индивидуального предпринимателя ФИО2 и тайно похитил принадлежащие ему сотовые телефоны и другое имущество, перечисленное в приговоре, причинив ФИО2 имущественный ущерб на общую сумму ... рублей, что является крупным размером. Похищенным имуществом распорядился по своему усмотрению.

В надзорной жалобе осужденный Герасимов Л.В. выражает несогласие с приговором и кассационным определением в части назначенного наказания. Считает наказание чрезмерно суровым. Ссылается на наличие смягчающих обстоятельств, состояние здоровья, мнение потерпевшего ФИО2, изменения, внесенные в УК РФ, улучшающие его положение. Просит на основании ст.61, ст.62 УК РФ снизить ему наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и кассационное определение подлежат изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

К такому выводу президиум приходит по следующим основаниям.

Дело в отношении Герасимова Л.В. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ «Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением».

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал раскаяние Герасимова Л.В., принесение извинений потерпевшему ФИО2., явки с повинной, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступлений, наличие тяжелых заболеваний.

Положения ст.62 УК РФ при назначении наказания обоснованно не применялись в связи с наличием отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений.

Вместе с тем, требования уголовного закона при назначении наказания судом нарушены, при рассмотрении дела в кассационном порядке допущенные нарушения не устранены.

Суд указал в приговоре, что при определении срока лишения свободы учитывает требования ч.7 ст.316 УПК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ.

В кассационном представлении прокурор обращал внимание на то, что суд незаконно назначил наказание осужденному, поскольку указал на применение ч.3 ст.68 УК РФ, а наказание назначил фактически по ч.2 ст.68 УК РФ.

Суд кассационной инстанции указал в кассационном определении, что положения ч.3 ст.68 УК РФ применены судом первой инстанции законно и правильно, приговор оставил без изменения.

Между тем, часть 3 ст.68 УК РФ предусматривает возможность при любом виде рецидива, при наличии смягчающих обстоятельств, назначить наказание менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи УК РФ.

Максимальное наказание, которое возможно было назначить Герасимову Л.В. с учетом требований ч.7 ст.316 УПК РФ по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ составляет 3 года 4 месяца лишения свободы ( 2/3 от 5 лет). Одна треть от данного максимального наказания составляет 1 год 1 месяц лишения свободы.

Максимальное наказание, которое возможно было назначить Герасимову Л.В. с учетом требований ч.7 ст.316 УПК РФ по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ составляет 4 года лишения свободы ( 2/3 от 6 лет). Одна треть от данного максимального наказания составляет 1 год 4 месяца лишения свободы.

Однако суд, указав на применение при назначении наказания положений ч.7 ст.316 УПК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ, назначил Герасимову Л.В. наказание за каждое из преступлений выше указанных пределов, то есть фактически без учета правил ч.3 ст.68 УК РФ.

Поэтому президиум снижает наказание, назначенное осужденному за каждое из совершенных преступлений, и окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.407 и ст.408 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Надзорную жалобу осужденного Герасимова Л.В. удовлетворить.

Приговор Кировского районного суда г.Ярославля от 4 мая 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 28 июня 2011 года в отношении Герасимова Л.В. изменить:

Снизить Герасимову Л.В. наказание по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года лишения свободы без ограничения свободы, по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ - до 1 года 3 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

Снизить Герасимову Л.В. окончательное наказание, назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, до 2 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

В остальном приговор и кассационное определение в отношении Герасимова Л.В. оставить без изменения.

Председательствующий Л.Н. Беляева