К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судебная коллегия по уголовным делам Ярославского областного суда в составе: председательствующего – Игнашовой С.М.,

судей - Афанасьева О.Н., Чекалова С.Б.,

при секретаре Штаба Т.В.,

прокурора, кассационную жалобу адвоката Асташенковой Л.В. на приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 31 января 2011 года, которым

Неженкин Ю.Н., ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, ранее судимый: 28.04.2003г. по ч.3 ст.158 УК РФ к 6 годам 6мес. л./св.;

21.12.2009г. по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 6мес.л./св. в ИК строгого режима;

осужден по ч.5 ст.69 УК РФ назначенное наказание частично сложено с наказанием по приговору от 21.12.2009г. и окончательно определено наказание в виде 5 лет 3мес. лишения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима.

Мера пресечения изменена на заключение под стражу. Срок наказания исчислен с 16 октября 2009г.

Махов И.А., ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, ранее судимый:

17.08.2007г. по ч.2 ст.158 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

11.09.2007г. по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

осужден с применением ст.70 УК РФ по совокупности приговоров назначено наказание в виде 4 лет 10мес. лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима.

Мера пресечения изменена на заключение под стражу. Срок наказания исчислен с 31.01.2011г.

По делу определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи областного суда АфанасьеваО.Н., пояснения адвоката Асташенковой Л.В. в поддержание кассационной жалобы, мнение прокурора Лупанова С.В., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

установила:

Неженкин Ю.Н., Махов И.А. признаны виновными в разбое, совершенном с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступление Неженкин, Махов совершили 17.08.2009г. в г.Рыбинске Ярославской области, в период времени и при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Виновными себя Неженкин, Махов признали полностью. Уголовное дело по ходатайству осужденных рассмотрено в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В основном и дополнительном кассационном представлении прокурор счел приговор незаконным, несправедливым, подлежащим отмене с направлением уголовного дела на новое судебное разбирательство. Прокурор счел нарушенными положения ст.314, 316 УПК РФ, поскольку вывод суда об обоснованности предъявленного осужденным обвинения не основан на материалах уголовного дела. По мнению прокурора, умыслом Махова не охватывалось применение Неженкиным к потерпевшей насилия опасного для жизни и здоровья, а только угроза применения такого насилия. Прокурор считает, что договоренности у осужденных на применение насилия опасного для жизни и здоровья не было, что следует из представленных по делу доказательств, поэтому разбойные действия Неженкина с применением насилия опасного для жизни и здоровья прокурор считает эксцессом исполнителя. Все это следовало выяснять суду в общем порядке, при таких обстоятельствах, по мнению прокурора, суд не мог рассматривать уголовное дело в особом порядке. Прокурор считает, что испытательный срок по приговору от 17.08.2007г. истек у Махова 17.08.2009г. и для отмены условного осуждения по этому приговору оснований у суда не имелось. Прокурор считает, что при назначении наказания Махову суду следовало применить положения ч.5 ст.69 УК РФ назначает наказание по совокупности приговоров, в то время как указанная статья предусматривает назначение наказания по совокупности преступлений.

В кассационной жалобе адвокат Асташенкова Л.В. не согласилась с приговором, считая его несправедливым, поскольку Махову в срок лишения свободы не зачтено время заключения под стражу по приговору от 17.08.2007г. с 29.03.2007г. по 17.08.2007г., просит зачесть указанный период времени в срок наказания осужденного.

На кассационную жалобу прокурором принесены возражения, в которых он не усмотрел оснований для удовлетворения требований кассационной жалобы.

Проверив доводы кассационного представления, кассационной жалобы по материалам уголовного дела, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению и, в указанной связи: - переквалифицирует действия Неженкина, Махова на ст.70 УК РФ. В остальной части приговор в отношении Неженкина, Махова является законным, обоснованным, справедливым.

На момент совершения преступления действия Неженкина и Махова. были обоснованно квалифицированы по ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции ФЗ от 7.03.2011 года).

В соответствии с изменениями в ч.1 ст.128 УПК РФ, и определен Махову в 2 года, следует признать, что испытательный срок, назначенный Махову по приговору от 17.08.2007г., истек 16.08.2009г.

Таким образом, новое умышленное преступление, по рассматриваемому уголовному делу, совершено Маховым 17.08.2009г., то есть за пределами испытательного срока по приговору от 17.08.2007г., что влечет внесение вышеуказанного изменения в обжалуемый приговор.

Доводы кассационной жалобы адвоката о зачете времени заключения под стражу Махову по приговору от 17.08.2007г. не подлежат удовлетворению, поскольку, в результате вносимых изменений, указанный приговор не учитывается при назначении Махову наказания.

Не требуется внесения изменений в резолютивную часть приговора в отношении Неженкина по вопросу применения ч.5 ст.69 УК РФ.

По мнению судебной коллегии, из обвинения Неженкина и Махова с очевидностью не следует вывод о том, что между осужденными отсутствовал сговор на применение к потерпевшей, в ходе разбойного нападения, насилия, опасного для ее жизни и здоровья, поэтому оснований для отмены или изменения приговора в указанной части не имеется. Более того, согласно положениям ст.379 УПК РФ.

Решение о рассмотрении уголовного дела в особом порядке принималось судом с учетом согласия на это гособвинителя, потерпевшей, подсудимых, адвокатов, не высказавших ни каких сомнений относительно законности, обоснованности предъявленного Неженкину и Махову обвинения, в котором отражено, что разбой осужденными совершен при наличии между ними договоренности на применение к потерпевшей насилия опасного для жизни и здоровья, названный вывод подтвержден в обвинительном заключении ссылкой на доказательства, поэтому у суда не имелось повода для сомнений в обоснованности предъявленного осужденным обвинения.

При назначении Неженкину и Махову наказания, судебная коллегия учитывает степень общественной опасности, характер содеянного осужденными, их личность, влияние назначаемого наказания на исправление каждого из осужденных и условия жизни их семей, а так же обстоятельства смягчающие наказание и влияющие на его назначение каждому из осужденных, в том числе, и учтенные судом первой инстанции в приговоре. Судебная коллегия соглашается с выводами суда о невозможности исправления Неженкина и Махова без изоляции от общества, поэтому наказание каждому из них в виде реального лишения свободы, как по виду, так и по мере, определенной судом, является законным, обоснованным и справедливым. В указанной связи, судебная коллегия назначает каждому из осужденных наказание в том же размере, который был им определен в обжалуемом приговоре.

За исключением вносимых в обжалуемый приговор изменений, последний постановлен с соблюдением требований уголовного и уголовно-процессуального законов, оснований для отмены приговора, внесения иных изменений, по рассматриваемому уголовному делу, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388УПК РФ судебная коллегия

определила:

Приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 31 января 2011г. в отношении Неженкина Ю.Н., Махова И.А. - изменить.

Переквалифицировать действия Неженкина Ю.Н. и Махова И.А. на ч.2 ст.68 УК РФ, Неженкину Ю.Н. - в виде 5 лет лишения свободы, Махову И.А. - в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы.

Неженкину Ю.Н. на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 21.12.2009г, окончательно назначить 5 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из резолютивной части обжалуемого приговора указание об отмене Махову И.А. условного осуждения по приговору от 17.08.2007г. и об учете этого приговора в соответствии с положениями ст.70 УК РФ.

Махову И.А. на основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию, частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 11.09.2007г. и окончательно назначить Махову И.А. наказание в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части вышеуказанный приговор в отношении Неженкина Ю.Н., Махова И.А. оставить без изменения, а кассационное представление прокурора, кассационную жалобу адвоката Асташенковой Л.В. – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи областного суда: