Судья 1 инст. Бабушкина Е.В. Дело 22- 612 /2011 г. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ярославль 8 апреля 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Ярославского областного суда в составе председательствующего Игнашовой С.М. судей Крепкова С.А., Жичиковой Т.Н. при секретаре Ивановой Т.А. рассмотрела в судебном заседании кассационное представление заместителя Рыбинского городского прокурора и кассационную жалобу осужденного Холюшкина В.В. на приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 17 февраля 2011 года, которым Холюшкин В.В., ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, судимый 01.07.10 г. по п. «в» ч.2 ст. 158 и по п. «а,в,г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, постановлением от 10.12.10 г. условное осуждение отменено, осужден по ст. 70 УК РФ к данному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно назначено наказание 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима без штрафа и ограничения свободы. Мерой пресечения оставлено заключение под стражу, срок наказания исчислен с 21.12.10 г. Заслушав доклад судьи Крепкова С.А., мнение прокурора Лупанова С.В., полагавшего приговор суда изменить по доводам представления, судебная коллегия установила : Холюшкин признан виновным в совершении кражи у ФИО1 с незаконным проникновением в помещение и иное хранилище, в совершении двух краж с незаконным проникновением в помещение и с причинением значительного ущерба ФИО4 и ФИО2, а также в совершении кражи с незаконным проникновением в жилище и причинением значительного ущерба ФИО3 Холюшкин вину признал, и дело рассмотрено в особом порядке. В кассационной жалобе осужденный Холюшкин ставит вопрос об отмене приговора ввиду его чрезмерной строгости, так как суд не принял во внимание наличие у него 3 несовершеннолетних детей и не учел, как скажется наказание на жизни его семьи. На жалобу принесены возражения государственным обвинителем. В кассационном представлении прокурор просит приговор отменить с направлением дела на новое судебное рассмотрение. Указывает, что суд не выполнил требования ст. 297 УПК РФ и разъяснения, содержащиеся в п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 2 от 11.01.07 г., так как не зачел Холюшкину в срок наказания время задержания по приговору от 01.07.10 г. Назначенное наказание прокурор считает чрезмерно мягким, не отвечающим требованиям ст. 43, 6, 60 УК РФ, так как Холюшкин осужден за совершение нескольких преступлений средней тяжести и тяжкое преступление в период испытательного срока, что свидетельствует о стойкости его антиобщественных установок. В дополнительном представлении прокурор указывает на то, что необоснованно не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Холющкину, наличие у него малолетнего ребенка, хотя свидетель ФИО5 пояснила, что проживает с Холюшкиным и имеет от него ребенка, ранее данное обстоятельство учитывалось судом при назначении наказания по приговору от 01.07.10 г. Проверив доводы жалобы и представления по материалам дела, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении наказания по следующим основаниям. По эпизоду 20.09.10 г. около 3-00 часов в силу п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ в редакции от 07.03.11 г. В остальной части обвинения действиям Холюшкина дана правильная правовая оценка. Довод представления о чрезмерной мягкости назначенного наказания является необоснованным, так как при назначении Холюшкину наказания суд учел как характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, так и данные о личности осужденного, и мотивированно назначил наказание в виде лишения свободы. Также суд учел, что преступления Холюшкиным совершены в период испытательного срока, в связи с чем суд правильно назначил окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ. Довод Холюшкина о наличии у него на иждивении троих детей не основан на материалах дела. В то же время суд необоснованно не учел при назначении наказания наличие у осужденного на иждивении малолетнего ребенка, хотя данное обстоятельство учитывалось как при вынесении приговора от 01.07.10 г., так и постановления от 10.12.10 г. Указанное обстоятельство судебная коллегия учитывает в качестве смягчающего, в связи с чем назначенное Холюшкину наказание подлежит снижению. В срок наказания Холюшкину подлежит зачету время его задержания по приговору от 01.07.10 г., которое подтверждается протоколом на л.д. 74 т. 3. Иных оснований для отмены или изменения приговора судебная коллегия не усматривает. На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а : Приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 17 февраля 2011 года в отношении Холюшкина В.В. изменить: - учесть в качестве смягчающего обстоятельства наличие у Холюшкина несовершеннолетнего ребенка, Снизить назначенное Холюшкину наказание: - по п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы без ограничения свободы, -по п. «б,в» ч.2 ст. 158 УК РФ по эпизоду 20.09.10 г. около 1 часа 30 минут до 1 года 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы, -по п. «б,в» ч.2 ст. 158 УК РФ по эпизоду 28.09.10 г. до 1 года 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы, -квалифицировать действия Холюшкина по эпизоду 20.09.10 г. около 3-00 час. п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ в редакции от 07.03.11 г., назначив по данному закону наказание 1 год 11 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, - назначить Холюшкину наказание по совокупности преступлений по правилам ч.3 ст. 69 путем частичного сложения наказаний в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, -назначить Холюшкину окончательно наказание в силу ст. 70 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору от 01.07.10 г. в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима без штрафа и ограничения свободы, -зачесть Холюшкину в срок наказания время задержания по приговору от 01.07.10 г. с 18 по 19 апреля 2010 года. В остальном приговор оставить без изменения, а жалобу осужденного и представление прокурора- без удовлетворения. Председательствующий Судьи областного суда