ОПРЕДЕЛЕНИЕ
24 сентября 2010 года г.Вышний Волочек
Судья Вышневолоцкого городского суда Тверской области Лобанова С.С., рассмотрев материал, представленный начальником МОБ ОВД Вышневолоцкого района, о правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.8 КоАП РФ, совершенном гражданином Насимовым О.И.
установил:
Начальником МОБ ОВД Вышневолоцкого района в соответствии с ст.23.1 КоАП РФ в Вышневолоцкий городской суд Тверской области представлен материал о нарушении иностранным гражданином режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, совершенном Насимовым О.И.
В статье 28.2 КоАП РФ закреплены требования, предъявляемые к протоколу, его заполнению, порядку ознакомления с ним и предъявления его копии.
Однако протокол об административном правонарушении составлен с нарушениями норм КоАп РФ.
В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела (ч.2 ст.28.2 КоАП РФ).
При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе (ч.3 ст.28.2 КоАП РФ).
В соответствии с п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении разрешаются вопросы, по которым в случае необходимости выносится определение, в частности о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела;
Согласно п.4 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации № 5 от 24 февраля 2005 года «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административном правонарушении», существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.).
В том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом либо когда протокол составлен и другие материалы оформлены неправильно либо в случае неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, судье на основании пункта 4части 1статьи 29.4 КоАП РФ необходимо вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол. Определение судьи должно быть мотивированным, содержать указание на выявленные недостатки протокола и других материалов, требующие устранения.
Возвращение протокола возможно только при подготовке дела к судебному рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу, поскольку часть 2статьи 29.9 КоАП РФ не предусматривает возможности вынесения определения о возвращении протокола и иных материалов органу или должностному лицу, составившим протокол, по результатам рассмотрения дела.
В данном случае из представленных материалов видно, что в отношении Насимова О.И. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст 18.8 ч 1 КоАП РФ, согласно которому Насимов О.И., являясь гражданином ..., въехал на территорию РФ Дата обезличена 2010 года, где находился без документов, удостоверяющих личность, чем нарушил режим пребывания иностранных граждан на территории России.
Из материалов дела так же следует, что Насимов О.И. не имеет документов, удостоверяющих личность. Личность Насимова О.И. установлена на основании его объяснений и опросной анкеты лица, подлежащего административному выдворению, то есть со слов Насимова О.И.
В соответствии с п 2 ст 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит установлению лицо, совершившее противоправное деяние. Как и иные обстоятельства данные о личности лица, привлекаемого к административной ответственности, могут быть установлены доказательствами, перечисленными в ч 2 ст 26.1 КоАП РФ
Отсутствие в материалах дела доказательств, устанавливающих личность лица указывает на неполноту представленных материалов, влекущих в силу п4 ч 1 ст 29.4 КоАП РФ возвращение протокола составившему его должностному лицу.
Учитывая, что протокол об административном правонарушении имеет существенные недостатки, которые не могут быть восполнены при рассмотрении дела, руководствуясь п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ,
определил:
Возвратить в ОВД Вышневолоцкого района материал, представленный начальником МОБ ОВД Вышневолоцкого района о правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.8 КоАП РФ, совершенном гражданином Насимовым О.И..
Судья С.С.Лобанова