Дело № 10 - 15/2011 П Р И Г О В О Р Именем Российской Федерации г. Вязьма 16 августа 2011 года Судья Вяземского районного суда Смоленской области Винникова И.И., при секретаре Никитиной И.С., с участием государственного обвинителя Вяземского межрайонного прокурора А.В. Лакезина, подсудимого - осужденного Борисова А.В., защитника - адвоката Звездочкиной А.И., представившей удостоверение № ХХХ и ордер № ХХХ Адвокатского кабинета Адвокатской палаты Смоленской области, рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе защитника - адвоката Звездочкиной А.И. и представлению государственного обвинителя помощника Вяземского межрайонного прокурора Лапина К.А. на приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области от 07 июля 2011 года, которым Борисов А.В., ** ** ** года рождения, уроженец п. ..., ... области, ..., проживавшего по адресу: Смоленская область, ... район, д. ..., ранее судимого: - 17 августа 2009 года Вяземским городским судом Смоленской области по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; - 13 мая 2011 года Вяземским районным судом Смоленской области по ст. 70 УК РФ 5 годам 3 месяцам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.139 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, У С Т А Н О В И Л: Борисов А.В. совершил незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица, при следующих обстоятельствах: 13 марта 2011 года в период времени с 00 часов 30 минут до 02 часов 00 минут Борисов А.В. с другими лицами, уголовное дело в отношении которых прекращено, находились возле д. ХХХ по ул. ..., г. ..., Смоленской области, где решили зайти в квартиру ХХХ указанного дома, в которой проживал их знакомый В.В.. Видя, что двери им никто не открывает, они подошли к балкону квартиры В.В., где другое лицо разбил стекло в балконе, а Борисов А.В. проник на балкон. Там он разбил стекло в двери и проник в комнату В.В.. Затем Борисов А.В., неправомерно находясь в квартире В.В. по указанному адресу, с целью реализации своего преступного умысла, направленного на незаконное проникновение в квартиру В.В., против воли последнего, открыл изнутри входную дверь квартиры, через которую вошли другие лица, осознавая, что своими действиями они нарушают право на неприкосновенность жилища проживающих в нем лиц, предусмотренное ст. 25 Конституции РФ, согласно которой «Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц не иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения», не имея законных оснований для владения, пользования и распоряжения данным жилищем, а также проживания в нем, незаконно проникли в жилище В.В.. Побыв в квартире В.В. несколько минут они ушли. Приговором мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области Борисов А.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ, и ему назначено наказание в виде 6 месяцев лишения свободы. Защитник Борисова А.В. - адвокат Звездочкина А.И. подала апелляционную жалобу на приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области от 07 июля 2011 года, в которой просит приговор изменить на основании п. 3 ч. 1 ст. 139 УК РФ, по которой осужден Борисов А.В. не предусматривает наказания в виде лишения свободы. Государственным обвинителем помощником Вяземского межрайонного прокурора Лапиным К.А. подано апелляционное представление, в котором он просит приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области изменить, поскольку ч. 1 ст. 139 УК РФ, по которой осужден Борисов А.В. не предусматривает наказание в виде лишения свободы. В судебном заседании защитник - адвокат Звездочкина А.И. доводы своей апелляционной жалобы поддерживает и просит приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области от 07 июля 2011 года, изменить на основании п. 3 ч. 1 ст. 139 УК РФ, по которой осужден Борисов А.В., не предусматривает наказания в виде лишения свободы. Государственный обвинитель Лакезин А.В. апелляционное представление поддерживает и просит приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области изменить, назначив наказание в виде 6 месяцев исправительных работ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно определить наказание виде 5 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Исследовав материалы дела, заслушав объяснения сторон, суд находит, что приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области от 07 июля 2011 года подлежит изменению в связи с допущенными нарушениями уголовного закона. Мировой судья в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ рассмотрел дело в особом порядке. Обвинение, с которым согласился Борисов А.В., обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по делу. В судебном заседании мирового судьи Борисов А.В. виновным себя признавал полностью, согласился на рассмотрение дела в особом порядке. Потерпевший В.В., защитник - адвокат Звездочкина А.И., государственный обвинитель не возражали против рассмотрения дела в особом порядке. Мировым судьей при рассмотрении данного уголовного дела соблюдены условия, предусмотренные ст.ст. 316, 317 УПК РФ. Мировым судьей допущено следующее нарушение уголовного закона при постановке приговора. Так, в мотивировочной части приговора не указано отягчающее наказание обстоятельство - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору. В резолютивной части приговора в нарушении п. 3 ч. 1 ст. 139 УК РФ предусмотрено наказание в виде штрафа либо обязательных работ, либо исправительными работами. Кроме того, мировым судьей в приговоре не мотивировано решение о назначении вида исправительного учреждения - исправительной колонии общего режима, где определено Борисову А.В. отбывание наказания. Мировым судьей не разрешена мера пресечения в отношении Борисова А.В.. Действия Борисова А.В. мировым судьей правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 139 УК РФ. Он совершил незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица. При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, и личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Борисов А.В. совершил преступление небольшой тяжести. Борисов А.В. свою вину признал полностью, раскаялся в содеянном, что судом признается обстоятельствами, смягчающими наказание. Обстоятельством, отягчающим наказание Борисова А.В. суд признает совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, предусмотренное п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ. Борисов А.В. характеризуется удовлетворительно, ранее судим, преступление совершил в период условного осуждения по приговору Вяземского городского суда Смоленской области от 17 августа 2009 года. Поскольку преступление, за которое Борисов А.В. осужден приговором мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район», совершено до его осуждения приговором Вяземского районного суда Смоленской области от 13 мая 2011 года, которым Борисову А.В. назначено наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, и назначает ему наказание по совокупности преступлений. Отбывание наказания суд определяет Борисову А.В. в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учетом совершения Борисовым А.В., в том числе тяжкого преступления. При назначении наказания Борисову А.В. судом учитываются требования ч. 7 ст. 316 УПК РФ. На основании изложенного и, руководствуясь п. 4 ч. 3 ст. 367 УПК РФ, суд П Р И Г О В О Р И Л: Апелляционную жалобу защитника Борисова А.В. - адвоката Звездочкиной А.И. и апелляционное представление государственного обвинителя помощника Вяземского межрайонного прокурора Лапина К.А. на приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» от 07 июля 2011 года удовлетворить. Приговор мирового судьи судебного участка № ХХХ в муниципальном образовании «... район» Смоленской области в отношении Борисова А.В., осужденного по ч. 1 ст. 139 УК РФ, изменить. Борисова А.В. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 71 УК РФ. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору и по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 13 мая 2011 года окончательно назначить Борисову А.В. наказание в виде 5 (пяти) лет 4 (четырех) месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Меру пресечения Борисову А.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на содержание под стражей, взяв его под стражу в зале судебного заседания. Срок наказания исчислять с 16 августа 2011 года. Зачесть в срок отбытого наказания время содержания Борисова А.В. под стражей с 23 марта по 15 августа 2011 года. Зачесть Борисову А.В. в срок отбытого наказания время его содержания под стражей с 04 по 06 июня 2009 года. Приговор может быть обжалован в Смоленский областной суд в течение 10 суток со дня его провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора. В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции. Судья И.И. Винникова