ДЕЛО № 44 у -10/10г.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
Президиума Верховного суда
Республики Северная Осетия - Алания
8 февраля 2010 года г. Владикавказ
Президиум Верховного суда Республики Северная Осетия - Алания в составе:
председательствующего Агузарова Т.К.
членов Президиума Цакоева А.А., Баразговой Р.С., Джиоева В.Б.,
Нигколовой И.И., Дауровой В.Г. и Гуриевой Л.М.
с участием прокурора Черчесова А.В.
при секретаре Касаевой Н.В.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Кусова Б.А. о пересмотре приговора Правобережного районного суда РСО - Алания от 1 марта 2005 года, которым:
Кусов ...17, ... ранее не судимый,
осужден к лишению свободы по ч.3 ст. 69 УК РФ ему назначено 9 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Этим же приговором осужден Дзгоев А.Г., в отношении которого надзорная жалоба не внесена.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
Постановлением судьи Верховного суда РСО-Алания от 29 января 2010 года по жалобе осужденного Кусова Б.И. возбуждено надзорное производство, и надзорная жалоба передана вместе с уголовным делом на рассмотрение Президиума Верховного Суда Республики Северная Осетия - Алания.
Заслушав доклад судьи Маркова А.П., изложившего обстоятельства уголовного дела и содержание приговора, доводы надзорной жалобы и мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав мнение прокурора Черчесова А.В., полагавшего надзорную жалобу осужденного удовлетворить частично, Президиум
у с т а н о в и л:
Приговором Правобережного районного суда РСО-Алания от 1 марта 2005 года Кусов Б.И. признан виновным в незаконном приобретении хранении без цели сбыта наркотического средства - марихуаны с особо крупном размере, весом 414,3 грамма, а также в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору, при следующих обстоятельствах.
Так, Кусов Б.И. и Дзгоев А.Г. вступив в предварительный сговор незаконно приобрели у неустановленного следствием источника в неустановленное время наркотическое средство- марихуану в особо крупном размере, весом 174, 503 грамма, которое ... в 18 часов в ... незаконно сбыли ...12 за 2000 рублей.
Они же - Кусов Б.И. и Дзгоев А.Г. по предварительного сговору в неустановленное время у неустановленного следствием источника незаконно приобрели наркотическое средство - марихуану, весом 107 граммов, которое ... примерно в 17 часов 30 минут в ... незаконно сбыли ...12 за 2 000 рублей.
Кроме того, Кусов Б.И. в неустановленное время у неустановленного следствием источника незаконно прибрел и хранил у себя дома без цели сбыта наркотическое средство- марихуану в особо крупном размере, весом 414,3 граммов, которое ... в ходе осмотра его домовладения в ... было обнаружено и изъято.
В надзорной жалобе осужденный Кусов Б.И. ссылаясь на Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 14 от 15.06.2006 года " О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", просит о переквалификации его действий и снижении назначенного наказания. Кроме того, указывает, что суд при назначении наказания не учел то, что он ранее не судим.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, Президиум считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Вина Кусова Б.И. в совершении преступных действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств, в том числе группой лиц по предварительному сговору, а также в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта в особо крупном размере полностью подтверждается собранными по делу доказательствами, полученными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, всесторонне и полно исследованными судом первой инстанции и приведенными в приговоре.
На момент рассмотрения дела судом первой инстанции действиям Кусова Б.И. дана правильная правовая оценка.
Вместе с тем, как видно из материалов дела, наркотические средства Кусов Б.И. по предварительному сговору с Дзгоевым А.Г. ... ... незаконно сбыл внедренному для проведения оперативно-розыскных мероприятий сотруднику 2 МРО УФСКН РФ по РСО-Алания в рамках проверочной закупки, и таким образом указанные наркотические средства были изъяты из оборота.
Учитывая, что преступные действия Кусова Б.И. не были доведены до конца по независящим от его воли обстоятельствам, а также, принимая во внимание то, что в случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в соответствии с Постановлением Пленума Верховного суда Российской Федерации № 14 от 15 июня 2006 года " О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", содеянное следует квалифицировать, как покушение на совершение преступления, предусмотренного соответствующей частью ст. 228-1 УК РФ, поскольку в таких случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.
Согласно ст. 10 УК РФ, уголовный закон, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание.
Следовательно, действия Кусова Б.И. направленные на незаконный сбыт наркотических средств следует квалифицировать по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. « г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, то есть, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору.
Кроме того, признавая Кусова Б.И. виновным по всем эпизодам действий направленных на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, а также в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере указал в приговоре, что незаконное приобретение им наркотических средств в особо крупном размере имело место "в неустановленное время у неустановленного следствием источника".
Между тем, в соответствии со ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления (т.е. событие преступления).
Согласно ст. 8 УК РФ основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления (а объективная сторона преступления относится к объективным признакам состава преступления).
Президиум приходит к выводу, что при неустановлении таких обстоятельств, составляющих объективную сторону преступления, лицо не подлежит уголовной ответственности, в связи с чем, осуждение Кусова И.Б. за незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта, как противоречащее приведенным выше требованиям закона, нельзя признать обоснованным.
Следовательно, подлежит исключению из приговора в отношении Кусова И.Б. указание о приобретении им "наркотических средств в неустановленное время у неустановленного следствием источника" как несоответствующее закону.
Поскольку Кусову И.Б. за каждое из совершенных преступлений назначено минимальное наказание, предусмотренное санкциями соответствующих статей, а оснований для применения положений ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.
Доводы осужденного о том, что суд первой инстанции при назначении наказания не принял во внимание то, что он ранее не судим и не учел данное обстоятельство в качестве смягчающего наказание, предусмотренного ч.1 ст. 61 УК РФ не нашли своего подтверждения, поскольку как видно из приговора при назначении Кусову И.Б. наказание суд принял во внимание то обстоятельство, что он ранее не судим в качестве характеризующего личность осужденного.
При изложенных обстоятельствах надзорная жалоба осужденного подлежит частичному удовлетворению.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.408, 409 УПК РФ, Президиум
п о с т а н о в и л :
Надзорную жалобу осужденного Кусова И.Б. удовлетворить частично.
Приговор Правобережного районного суда РСО-Алания от 1 марта 2005 года в отношении Кусова ...18 изменить:
Действия Кусова Б.А. с п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ ( по эпизоду от ...) переквалифицировать на ч.3 ст. 30, п."г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ; с п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ ( по эпизоду от ...) переквалифицировать на ч.3 ст. 30, п."г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и назначенное ему на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказание снизить до 8 (восьми) лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Исключить из приговора в отношение Кусова ...19 указание о приобретении им "наркотических средств в неустановленное время у неустановленного следствием источника".
В остальной части приговор Правобережного районного суда РСО-Алания от 1 марта 2005 года в отношении Кусова ...20 оставить без изменения.
Председательствующий Т.К. Агузаров
Справка:Дело рассмотрено по первой инстанции судьёй Правобережного районного суда РСО-Алания Бесоловым В.Г.; судебной коллегией не рассматривалось.