ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ СЕВЕРНАЯ ОСЕТИЯ - АЛАНИЯ Дело № 22-494/11 К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е 05 октября 2011 г. г. Владикавказ Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Северная Осетия - Алания в составе: председательствующего Цакоева А.А., судей Качмазова О.Х. и Чмелевой Т.И., при секретаре Тхапсаевой А.К., рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Дзобаева А.С. на приговор Алагирского районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 16 августа 2011 года, которым Дзобаев А.С., родившийся ... в ... ..., гражданин ... судимый 09 ноября 2005 года Алагирским районным судом РСО-Алания по ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 21 июля 2009 года по отбытии срока наказания, проживающий по адресу: ... осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 (трем) годам 6 (шести) месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Цакоева А.А., мнение осужденного Дзобаева А.С. и выступление адвоката Маргиевой М.Р., поддержавших кассационную жалобу и просивших снизить назначенное наказание, мнение прокурора Етдзаева З.А., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Дзобаев А.С. признан виновным в совершении незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - дезоморфина весом 17,6 грамма. Преступление им совершено 04 июля 2011 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. Вину свою Дзобаев А.С. в судебном заседании признал полностью, и уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения. В кассационной жалобе осужденный Дзобаев А.С., не оспаривая доказанность своей вины и правильность квалификации содеянного им, не согласен с назначенным ему сроком наказания и режимом его отбывания, а также наличием рецидива, и с весом наркотического средства. Не согласен с экспертизами, поскольку считает, что ни одна из них не проводилась. Помощник прокурора Алагирского района Республики Северная Осетия-Алания Черчесов Н.В. в возражениях на кассационную жалобу осужденного просит приговор оставить без изменения, а его жалобу - без удовлетворения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, содержащиеся в кассационной жалобе осужденного и возражениях на нее, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению. Так, совокупностью доказательств, представленных в материалах уголовного дела, вина Дзобаева А.С. в совершении инкриминируемого ему преступления доказана. Действия его по ч. 2 ст. 228 УК РФ судом первой инстанции квалифицированы правильно. Наказание ему назначено с учетом смягчающих наказание обстоятельств, таких как признание вины, раскаяние в содеянном, наличие ..., и отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений. В материалах дела имеются заключение эксперта ... от ... о наличии на ватных тампонах со смывами с рук Дзобаева А.С. следов наркотического средства, ... от ... о наличии на срезе правого переднего кармана брюк Дзобаева А.С. следов наркотического средства, и ... от ... об определении вида и веса наркотического средства, изъятого у Дзобаева А.С. С указанными заключениями эксперта Дзобаев А.С. в присутствии защитника был ознакомлен, и расписался в протоколах об ознакомлении подозреваемого с заключением эксперта от .... Соответственно, довод осужденного об отсутствии проведенных экспертиз не находит своего подтверждения. Довод осужденного о том, что в его действиях нет рецидива преступлений, поскольку по ст. 228 УК РФ он судим первый раз, не основан на законе и не может быть принят во внимание, поскольку Дзобаев А.С. имеет не снятую и не погашенную в установленном порядке судимость, а тот факт, что он ранее судим за иную категорию преступлений, не препятствует образованию в его действиях рецидива. Также не подлежит изменению вид назначенного Дзобаеву А.С. исправительного учреждения, так как в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, мужчинам при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, отбывание наказания назначается в исправительных колониях строгого режима. Сам факт обнаружения и изъятия у Дзобаева А.С. наркотического средства "дезоморфин" установлен материалами дела, а вес его определен заключением эксперта ... от ... в первоначальном количестве 17,6 грамма, что, согласнопостановлению Правительства РФ от 07 февраля 2006 года № 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ", является особо крупным размером. В то же время приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Действия Дзобаева А.С. судом квалифицированы как незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере. Однако, согласно разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года №14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами. Вместе с тем, как усматривается из материалов уголовного дела, указанная экспертиза не проводилась. При таких обстоятельствах действия осужденного не могут квалифицироваться как незаконное изготовление наркотического средства, и данный признак преступления подлежит исключению из приговора. Вместе с тем, с учетом всех обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного Дзобаевым А.С. преступления, наличия рецидива преступлений в его действиях, данных о его личности, влияния назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, наказание ему назначено справедливое и оснований для его снижения, в том числе с учетом исключения квалифицирующего признака, не имеется. Процедура и условия рассмотрения уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения судом первой инстанции соблюдены. Нарушений норм Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, Конституции РФ, уголовного и уголовно-процессуального законов не имеется. При данных обстоятельствах нет оснований для отмены или изменения приговора судом кассационной инстанции, в связи с чем кассационная жалоба осужденного Дзобаева А.С. удовлетворению не подлежит. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Алагирского районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 16 августа 2011 года в отношении Дзобаева А.С. изменить. Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание об осуждении Дзобаева А.С. за незаконное изготовление наркотического средства в особо крупном размере. В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения. Председательствующий Судьи: Справка: уголовное дело по первой инстанции рассмотрено судьей Алагирского районного суда Республики Северная Осетия-Алания К.П. Томаевым. Осужденный Дзобаев А.С. содержится под стражей в ФКУ …