судья: Семенихина Л.Г.                            № 44-у-1/12

УСК - Митрофанов С.Г. - предс., докл.

          Ившина О.Г., Рябов А.М.                                                                        

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

гор. Ижевск                 «03» февраля 2012г.

Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики в составе:

Председательствующего - Суханова Ю.В.

Членов Президиума: Кулябина В.М., Берша С.И., Баранова Н.В., Головкова Л.П., Коробейниковой Л.Н.

с участием: заместителя прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И.

осужденного Кленова И.И., его защитника - адвоката Быкова П.В., представившего удостоверение № 945 и ордер № 00138 от 01.02.2012г.

при секретаре Стех С.Э.

- рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Клёнова И.И. на приговор Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 4 апреля 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года, по которым

Клёнов Игорь Иванович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, не судимый;

- осужден по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ (по факту покушения на незаконный сбыт героина массой 0,21 гр. Л.Е.Н. 13.08.2007г.) к 8 годам лишения свободы со штрафом 20 000 рублей;

- по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ (по факту покушения на сбыт героина массой 0,24 гр. Л.Е.Н. 14.08.2007г.) к 8 годам лишения свободы со штрафом 20 000 рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно, к отбытию Клёнову Игорю Ивановичу назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы со штрафом 30 000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Клёнову И.И. постановлено исчислять с 14 августа 2007 года.

По ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ (по факту сбыта наркотического средства Б.И.И.) и по ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ (по факту сбыта наркотического средства О.С.А.) Клёнов И.И. оправдан в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Постановлением Завьяловского районного суда УР от 4 апреля 2008 года уголовное дело и уголовное преследование в отношении Клёнова И.И. по ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года приговор Завьяловского районного суда УР от 4 апреля 2008 года в отношении Клёнова И.И. изменен. Преступление Клёнова И.И. по эпизодам обвинения от 13 августа 2007 года и от 14 августа 2007 года квалифицировано по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ, по которой ему назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы со штрафом 20 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Из приговора исключено указание о назначении Клёнову И.И. наказания по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ. В остальной части приговор в отношении Клёнова И.И. оставлен без изменения.

Этим же приговором осужден Г.А.Г., в отношении которого приговор в порядке судебного надзора не пересматривался, надзорное производство не возбуждено.

В надзорной жалобе осужденный Клёнов И.И. ставит вопрос о пересмотре приговора Завьяловского районного суда УР от 4 апреля 2008 года и кассационного определения Верховного Суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года по основаниям незаконности и необоснованности состоявшихся в отношении него судебных решений, а также несправедливости назначенного ему наказания. Не оспаривая фактические обстоятельства совершенного преступления и квалификацию содеянного, осужденный указывает, что ему назначено чрезмерно суровое наказание, без учета смягчающих обстоятельств, таких, как наличие на его иждивении малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию преступления и изобличение других участников, в частности осужденного Г.А.Г., в совершении преступления. Как считает осужденный, при проверке законности и обоснованности приговора в кассационном порядке, суд кассационной инстанции неправомерно сослался в кассационном определении при разрешении доводов жалоб о доказанности его вины в совершении преступления на показания «несуществующих» свидетелей М.А.С., С.С.И., И.А.И. и Г.Н.А., которое не были допрошены ни в ходе предварительного расследования уголовного дела, ни в ходе судебного следствия, что, по мнению Клёнова И.И., является существенным нарушением закона. С учетом указанных обстоятельств, а также отсутствия по делу отягчающих его наказание обстоятельств полагает, что наказание ему должно быть назначено с применением ст. 66 ч. 3 УК РФ, не должно превышать 6 лет лишения свободы. В этой связи Клёнов И.И. просит изменить состоявшиеся в отношении него судебные решения и снизить назначенное наказание.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 13 октября 2011 года по надзорной жалобе осужденного возбуждено надзорное производство о пересмотре в порядке надзора состоявшихся в отношении Клёнова И.И. судебных решений.

Будучи надлежащим образом извещен о дате, времени и месте рассмотрения дела судом надзорной инстанции, Клёнов И.И. заявил ходатайства о рассмотрении дела с его непосредственным участием, а также о предоставлении ему защитника по назначению суда, которые Президиумом удовлетворены.

Кроме того, осужденным заявлены ходатайства об истребовании из ФКУ ИК-13 <адрес> материалов из его личного дела, характеризующих его, а также об ознакомлении с материалами уголовного дела, которые судом надзорной инстанции оставлены без удовлетворения, поскольку ходатайства Кленова И.И. в этой части не основаны на требованиях действующего уголовно-процессуального законодательства.

Заслушав доклад судьи Березина Н.В., выслушав в системе видеоконференцсвязи объяснения осужденного Клёнова И.И., поддержавшего свою надзорную жалобу и полагавшего необходимым состоявшиеся в отношении него судебные решения изменить; защитника Клёнова И.И. - адвоката Быкова П.В., также поддержавшего доводы жалобы своего подзащитного; мнение заместителя Прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И., полагавшего необходимым жалобу осужденного частично удовлетворить без снижения назначенного осужденному наказания, Президиум

У С Т А Н О В И Л:

приговором суда, с учетом внесенных в него судом кассационной инстанции изменений, Клёнов И.И.признан виновным в покушении 13 августа и 14 августа 2007 года группой лиц по предварительному сговору с осужденным Г.А.Г., в ходе двух проверочных закупок, проводимых сотрудниками правоохранительных органов, на незаконный сбыт наркотических средств - героина, соответственно, массой 0,21 грамма и 0,24 грамма Л.Е.Н. за 400 рублей в каждом случае, не доведенном до конца по независящим от воли осужденных обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Преступление Клёновым И.И. совершено в <адрес> <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденным Клёновым И.И. поставлен вопрос о пересмотре состоявшихся в отношении него судебных решений в связи с несправедливостью назначенного ему наказания, вследствие его чрезмерной суровости и допущенного при кассационном рассмотрении дела существенного нарушения уголовно-процессуального закона.

Президиум приговор Завьяловского районного суда УР от 4 апреля 2008 года и кассационное определение Верховного Суда УР от 16 октября 2008 года в отношении осужденного Клёнова И.И. находит подлежащими пересмотру по следующим основаниям.

Осужденный Клёнов И.И. вину в совершении преступления в ходе судебного заседания не признал, показал, что наркотические средства Л.Е.Н. он не сбывал.

Вина осужденного в незаконном обороте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору с осужденным по этому же делу Г.А.Г., подтверждается всей совокупностью представленных обвинением доказательств, анализ которых полно и исчерпывающе приведен в приговоре суда, в частности: показаниями осужденных, данными ими в ходе предварительного следствия, оглашенными в судебном заседании в соответствии с положениями ст. 281 УПК РФ, свидетеля Л.Е.Е. по обстоятельствам проведенных с его участием двух проверочных закупок наркотических средств у Клёнова И.И.; свидетелей Б.И.И., М.А.В., Д.Е.С., письменными доказательствами, оглашенными и исследованными в судебном заседании, в том числе и материалами ОРД о проведении в отношении Клёнова И.И. проверочных закупок наркотических средств 13 и 14 августа 2008 года (л.д. л.д. 25-31; 40-46 т. 1), заключением судебно-химической экспертизы (л.д. л.д. 95-104), другими материалами уголовного дела.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела, свидетельствующие об умышленном характере действий осужденного по незаконному обороту наркотических средств, которые надзорной жалобой Клёнова И.И. не оспариваются.

Действиям Клёнова И.И., с учетом изменений, внесенных в кассационном порядке, по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ дана правильная юридическая оценка.

Наказание Клёнову И.И. в виде лишения свободы, с учетом изменений, внесенных судом кассационной инстанции, соответствует характеру и повышенной общественной опасности совершенного осужденным преступления, а также данным о его личности; в достаточной степени мотивировано в приговоре. Требования ст. 66 ч. 3 УК РФ судом применены правильно.

Объективных и достаточных данных о том, что Клёнов И.И. активно способствовал раскрытию преступления и изобличению других соучастников преступления по делу не имеется.

В частности, Кленов И.И. был задержан непосредственно после сбыта наркотических средств Л.Е.Н. 14 августа 2007 года; избрал способ своей защиты от уголовного преследования путем непризнания своей вины, что является его правом; свои показания, данные им в ходе предварительного расследования, в том числе и по участию в незаконном сбыте наркотических средств Г.А.Г., последовательно оспаривал в ходе судебного разбирательства по делу, в связи с чем оснований для применения к осужденному положений ст. 61 ч. 1 п. «и»; ст. 62 УК РФ по делу не имеется.

Кассационное рассмотрение дела произведено судом с соблюдением требований глав 43, 45 УПК РФ и с непосредственным участием в заседании суда кассационной инстанции осужденного Клёнова И.И.

Вместе с тем, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года в отношении осужденного Клёнова И.И. не в полной мере соответствует требованиям ст. 388 УПК РФ.

В соответствии с положениями п. 6 ч. 1 ст. 388 УПК РФ, мотивы принятого судом кассационной инстанции решения должны быть основаны лишь на тех доказательствах, которые в соответствии со ст. ст. 240, 377 УПК РФ были непосредственно исследованы в судебном заседании.

Как следует из кассационного определения Верховного Суда УР от 16 октября 2008 года, обосновывая законность приговора суда, суд кассационной инстанции указал в определении, что виновность осужденных (в том числе и Клёнова И.И.), нашла свое полное подтверждение показаниями свидетелей Л.Е.Н., Б.И.И., М.А.В., Г.Н.А., Д.Е.С., М.А.С., С.С.И. и И.А.И.

Между тем, из обвинительного заключения (л.д. л.д. 247-283 т. 1) и из протокола судебного заседания следует, что Г.Н.А., М.А.С., С.С.И. и И. А.И. в ходе предварительного и судебного следствия в качестве свидетелей не признавались и не допрашивались; показания указанных лиц отсутствуют и в приговоре суда, в связи с чем суд кассационной инстанции был не вправе ссылаться на показания указанных лиц, как на доказательства по делу.

При таких обстоятельствах Президиум находит кассационное определение Верховного Суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года в отношении осужденного Клёнова И.И. подлежащим изменению; ссылку суда кассационной инстанции на подтверждение виновности осужденных показаниями свидетелей Г.Н.А., М.А.С., С.С.И. и И.А.И. суд надзорной инстанции считает необходимым из кассационного определения исключить. Исключение ссылки на показания вышеперечисленных свидетелей не влечет за собой пересмотр приговора суда как в части законности и обоснованности осуждения Клёнова И.И. за совершенное преступление, поскольку не влияет на доказанность его вины и правовую квалификацию его действий, так и в части назначенного осужденному наказания.

Однако, учитывая, что на момент совершения преступления и постановления приговора у Клёнова И.И. был малолетний ребенок - К.И.К.., 28.02.1997г.р., в силу п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ Президиум полагает необходимым признать указанное обстоятельство смягчающим наказание осужденного и снизить назначенное Клёнову И.И. наказание.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум

П О С Т А Н О В И Л:

надзорную жалобу осужденного Клёнова И.И. частично удовлетворить.

Приговор Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 4 апреля 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года в отношении осужденного Клёнова Игоря Ивановича изменить.

В соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание осужденного Клёнова И.И. наличие у виновного малолетнего ребенка.

Исключить из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 16 октября 2008 года в отношении осужденного Клёнова И.И. указание на подтверждение виновности осужденного показаниями свидетелей Г.Н.А., М.А.С., С.С.И. и И.А.И.

Снизить назначенное Клёнову Игорю Ивановичу за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказание с 8 лет лишения свободы до 7 /семи/ лет 11 /одиннадцати/ месяцев лишения свободы со штрафом в размере 20 000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий: Ю.В. Суханов

Копия верна: судья                       Н.В.Березин