Судья: Телицина Е.Ю. № 44-у-34 УСК: Рябов А.М. - предс. Ившина О.Г. - докл. Брызгалов Д.А. ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции гор. Ижевск «02» марта 2012г. Президиум Верховного суда Удмуртской Республики в составе: Председательствующего - Суханова Ю.В. Членов Президиума: Емельянова А.В., Кулябина В.М., Берша С.И., Баранова Н.В., Головкова Л.П., Коробейниковой Л.Н. с участием: заместителя прокурора Удмуртской Республики Перескокова Л.В. осужденного Мешарина Е.В., его защитника - адвоката Кузнецова С.М., представившего удостоверение № 250 и ордер № 92 от 29.02.2012 г. при секретаре Стех С.Э. - рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Мешарина Е.В. и надзорному представлению заместителя прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И. на приговор Индустриального районногосуда гор. Ижевска от 9 августа 2011 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Удмуртской Республики от 17 ноября 2011 года, по которым Мешарин Евгений Викторович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, ранее судимый (по тексту приговора): Постановлением судьи Киясовского районного суда УР от 8 декабря 2008 года исправительные работы заменены на лишение свободы на срок 4 месяца 9 дней, с отбыванием в колонии-поселения; освобожден 16 апреля 2009 года по отбытию срока наказания; 2. 10 августа 2010 года Первомайским районным судом гор. Ижевска по ч. 1 ст. 159 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев; 3. 10 июня 2010 года мировым судьей судебного участка № 7 Октябрьского района гор. Ижевска по ч. 1 ст. 159 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 1 год, наказания не отбыты; - осужден по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа. В силу ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Первомайского районного суда гор. Ижевска от 10.08.2010г. и мирового судьи судебного участка № 7 Октябрьского района гор. Ижевска от 10.06.2010г. На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию частично присоединены не отбытые наказания по предыдущим приговорам и окончательно, к отбытию Мешарину Евгению Викторовичу определено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания Мешарину Е.В. постановлено исчислять с 20 апреля 2011 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Удмуртской Республики от 17 ноября 2011 года приговор Индустриального районного суда гор. Ижевска от 9 августа 2011 года в отношении Мешарина Е.В. оставлен без изменения. В надзорной жалобе осужденным Мешариным Е.В. ставится вопрос о пересмотре приговора Индустриального районного суда гор. Ижевска от 9 августа 2011 года и кассационного определения от 17 ноября 2011 года в связи с его незаконным осуждением. Как указывает в жалобе осужденный, преступления, связанного с незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере он не совершал; в ходе предварительного расследования вынужден был оговорить себя в результате применения к нему недозволенных методов следствия, признательные показания дал под психологическим принуждением. Как полагает осужденный, предварительное расследование и судебное рассмотрение дела проведены с существенными нарушениями требований уголовно-процессуального закона и его процессуальных прав; приговор постановлен с нарушением требований ст. 307 УПК РФ и основан на недопустимых доказательствах; ему назначено несправедливое наказание, поскольку судом необоснованно учтено наличие в его действиях рецидива преступлений. Судом кассационной инстанции допущенные нарушения не были устранены, не все доводы его жалоб нашли отражение в кассационном определении, в связи с чем Мешарин Е.В. просит состоявшиеся в отношении него судебные решения отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции. Также осужденным заявлено ходатайство о рассмотрении дела судом надзорной инстанции с его непосредственным участием и о предоставлении ему на судебное заседание защитника по назначению суда, которое Президиумом удовлетворено. В надзорном представлении заместитель прокурора Удмуртской Республики также ставит вопрос о пересмотре состоявшихся в отношении осужденного Мешарина Е.В. судебных решений в связи с неправильным применением судом уголовного закона при назначении осужденному наказания. Не оспаривая фактические обстоятельства совершенного осужденным преступления, доказанность его вины и квалификацию содеянного, прокурор полагает, что при назначении Мешарину Е.В. наказания суд неправомерно признал наличие в его действиях рецидива преступлений, поскольку его судимость по приговору Киясовского районного суда УР от 25 июля 2008 года на момент совершения преступления, - 20 апреля 2011 года, была погашенной. По судимости от 25 июля 2008 года Мешарин Е.В. не может считаться лицом, отбывавшим наказание в виде лишения свободы, так как на лишение свободы ему было заменено наказание в виде исправительных работ, от отбывания которых он уклонялся. В связи с этим в представлении ставится вопрос об изменении судебных решений в отношении осужденного; исключении из вводной части приговора погашенной судимости, исключении рецидива преступлений как обстоятельства, отягчающего наказание Мешарина Е.В., смягчении назначенного ему наказания и изменении режима его отбывания на колонию общего режима. Заслушав доклад судьи Березина Н.В., выслушав в системе видеоконференцсвязи объяснения осужденного Мешарина Е.В., его защитника - адвоката Кузнецова С.М. поддержавших надзорную жалобу и полагавших необходимым изменить состоявшиеся судебные решения, снизить назначенное наказание; мнение заместителя прокурора Удмуртской Республики Перескокова Л.В., поддержавшего надзорное представление и полагавшего необходимым изменить приговор суда и кассационное определение, Президиум У С Т А Н О В И Л: судом первой инстанции Мешарин Е.В.признан виновным в незаконном хранении 20 апреля 2011 года, без цели сбыта, наркотического средства - метамфетамина в двух полимерных пакетах общей массой 3,19 гр., т.е. в особо крупном размере, которое было у него изъято в тот же день сотрудниками правоохранительных органов на КПП ФКУ КП-10, расположенной на <адрес> «б» <адрес>. Преступление осужденным совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. Президиум находит приговор Индустриального районного суда гор. Ижевска от 9 августа 2011 года и кассационное определение Верховного суда УР от 17 ноября 2011 года в отношении осужденного Мешарина Е.В. подлежащими пересмотру по следующим основаниям. Осужденный Мешарин Е.В. вину в совершении преступления в ходе судебного заседания не признал, утверждая, что наркотики ему были подброшены. Вина осужденного в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере подтверждается всей совокупностью исследованных судом доказательств, анализ которых полно и исчерпывающе приведен в приговоре суда, в частности: показаниями осужденного Мешарина Е.В., данными им в ходе предварительного расследования, исследованными судом с соблюдением требований ст. 276 УПК РФ, в которых Мешарин полностью признал и последовательно подтверждал фактические обстоятельства совершенного им преступления; показаниями свидетелей К.Д.В., З.В.И., задержавших Мешарина Е.В. на КПП КП-10 с наркотическим средством - метамфетамином; понятых В.П.В., П.А.П., подтвердивших факт обнаружения и изъятия 20 апреля 2011 года у осужденного наркотических средств в двух пакетиках; письменными доказательствами, оглашенными и исследованными в судебном заседании, в том числе и материалами о проведении в отношении осужденного ОРМ «наблюдение» (л.д. л.д.9-15); заключением судебно-химической экспертизы (л.д. л.д. 27-28) об отнесении изъятых у Мешарина средств к наркотическим, другими материалами уголовного дела. Суд правильно установил фактические обстоятельства дела, свидетельствующие о непосредственной причастности Мешарина Е.В. к незаконному хранению наркотических средств в особо крупном размере, без цели их сбыта. Правовая оценка действий Мешарина Е.В. по ст. 228 ч. 2 УК РФ является правильной и полностью соответствует уголовному закону. Фундаментальных нарушений, в том числе и норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда и кассационного определения, по делу не допущено. Как следует из материалов уголовного дела, после задержания 20 апреля 2011 года Мешарин Е.В. был обеспечен услугами профессионального адвоката (л.д. л.д. 39; 41). Все его признательные показания: в качестве подозреваемого (л.д. л.д. 42-43) и дважды, в качестве обвиняемого (л.д. л.д. 47-48, 57-58, подтверждающие его причастность к преступлению, были даны им с соблюдением его конституционных и процессуальных прав, в присутствии его защитника, в связи с чем суд правомерно положил их в основу приговора, поскольку признательные показания осужденного полностью соответствовали фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции по делу и подтверждались другими объективными доказательствами, в частности, показаниями свидетелей К.Д.В. и З.В.И. Оснований полагать об оказании на Мешарина какого-либо давления по делу не имеется, поскольку по окончанию предварительного следствия им было заявлено ходатайство об особом порядке судебного разбирательства уголовного дела (л.д. л.д. 100-102), от которого, в последствие, осужденный отказался. Ходатайств о признании доказательств по делу недопустимыми в ходе судебного разбирательства сторонами, в том числе и самим Мешариным, не заявлялось. Приговор суда постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона; отсутствие в нем показаний свидетеля Мешарина Д.В. на существо принятого решения о виновности осужденного не влияет. Срок отбывания наказания осужденному постановлено исчислять с момента его фактического задержания 20 апреля 2011 года. Законность и обоснованность осуждения Мешарина Е.В. подтверждена судом кассационной инстанции. В ходе кассационного рассмотрения дела, проведенного с участием самого осужденного и предоставленного ему защитника по назначению суда, предметом рассмотрения явились все поданные Мешариным жалобы, в том числе и две дополнительные, поданные 26 сентября и 26 октября 2011 года (л.д. л.д. 190-191; 197). Вместе с тем, при назначении Мешарину Е.В. наказания и определении режима его отбывания, судом первой инстанции неправильно применен уголовный закон. Признавая наличие в действиях осужденного рецидива преступлений, суд первой инстанции указал в вводной части приговора судимость Мешарина Е.В. по приговору Киясовского районного суда УР от 25 июля 2008 года, по которому он был осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 69 ч. 2 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ, замененных в последствие, в порядке ч. 4 ст. 50 УК РФ, на наказание в виде лишения свободы. Наказание в виде лишения свободы Мешарин Е.В. отбыл 16 апреля 2009 года. С данным выводом согласился и суд кассационной инстанции. Однако решения судов первой и кассационной инстанции о наличии в действиях Мешарина Е.В. рецидива преступлений являются несостоятельными. В соответствие с п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания. Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2001 года № 14 «О практике назначения судами видов исправительных учреждений», не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы лицо, осуждавшееся в наказанию в виде исправительных работ, которому, по основаниям, предусмотренным ст. 50 УК РФ, этот вид наказания был заменен на лишения свободы. В этой связи, судимость Мешарина Е.В. по приговору Киясовского районного суда УР от 25 июля 2008 года на момент совершения осужденным преступления, т.е. на 20 апреля 2011 года была погашена и не могла быть учтена судом при признании в его действиях рецидива преступлений. Последующие судимости Мешарина Е.В. по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Октябрьского района гор. Ижевска от 10 июня 2010 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ и по апелляционному приговору Первомайского районного суда гор. Ижевска от 10 августа 2010 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ, в силу п.п. «а, в» ч. 4 ст. 18 УК РФ, также не образуют в действиях осужденного рецидива преступлений, так как Мешарину было назначено условное наказание в виде лишения свободы за преступления небольшой тяжести. При указанных обстоятельствах, положения ст. 63 УК РФ к Мешарину Е.В. по настоящему уголовному делу применены быть не могут; указание в приговоре суда на признание рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, противоречит требованиям уголовного закона. В этой связи Президиум полагает необходимым изменить состоявшиеся в отношении Мешарина Е.В. судебные решения, исключить указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание осужденного и смягчить наказание, назначенное ему как за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, так и окончательное, назначенное в порядке ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров. Кроме того, из вводной части приговора подлежит исключению указание суда о наличии у Мешарина Е.В. погашенной судимости по приговору Киясовского районного суда УР от 25 июля 2008 года; отбывание наказания осужденному должно быть назначено в исправительной колонии общего режима. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум П О С Т А Н О В И Л: надзорную жалобу осужденного Мешарина Е.В. частично, надзорное представление заместителя прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И. полностью, удовлетворить. Приговор Индустриального районного суда гор. Ижевска от 9 августа 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Удмуртской Республики от 17 ноября 2011 года в отношении осужденного Мешарина Евгения Викторовича изменить. Исключить из вводной части приговора и кассационного определения указание о судимости Мешарина Е.В. по приговору Киясовского районного суда Удмуртской Республики от 25 июля 2008 года; исключить из приговора указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание Мешарина Е.В., в соответствие со ст. 63 УК РФ, рецидива преступлений. Считать осужденным Мешарина Евгения Викторовича по приговору Индустриального районного суда гор. Ижевска от 9 августа 2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 4/четырех/ лет 4 /четырех/ месяцев лишения свободы. На основании ст. 74 ч. 5, ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить не отбытые наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Октябрьского района гор. Ижевска от 10 июня 2010 года и апелляционному приговору Первомайского районного суда гор. Ижевска от 10 августа 2010 года, с отменой условного осуждения по указанным приговорам и окончательно, к отбытию Мешарину Евгению Викторовичу назначить наказание в виде 4 /четырех/ лет 10 /десяти/ месяцев лишения свободы, с его отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части судебные постановления в отношении Мешарина Е.В. оставить без изменения. Председательствующий: Ю.В. Суханов Копия верна: судья Н.В.Березин