приг. судья: Мусабиров С.Г. № 44–у-75 УСК – нет пост. судья: Назарова О.М. УСК – Рябов А.М. – предс. Брызгалов Д.А. – докл. Баймаков Н.И. ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции гор. Ижевск «25» мая 2012 г. Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики в составе: Председательствующего – Суханова Ю.В. Членов Президиума: Емельянова А.В., Кулябина В.М., Берша С.И., Баранова Н.В., Головкова Л.П., Коробейниковой Л.Н. с участием заместителя прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И. при секретаре Стех С.Э. - рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Воробьева Дениса Сергеевича на приговор Сарапульского городского суда Удмуртской Республики от 21 декабря 2005 года, по которому Воробьев Денис Сергеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, ранее не судимый; - осужден по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотического вещества Б.В.С.) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 10 тысяч рублей; - по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Воробьеву Денису Сергеевичу назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет, со штрафом в размере 10 тысяч рублей. На основании ст. 73 УК РФ назначенное Воробьеву Д.С. наказание постановлено считать условным с испытательным сроком на 5 лет с возложением на осужденного обязанностей: не менять места жительства без уведомления органов, ведающих исполнением приговоров, периодически являться на регистрацию в эти органы, не нарушать общественный порядок, не появляться в общественных местах в состоянии алкогольного, наркотического опьянения. Этим же приговором осуждена Р.О.А., в отношении которой постановлением суда надзорной инстанции – Президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 12 августа 2011 года уголовное дело пересмотрено в порядке надзора. В кассационном порядке приговор Сарапульского городского суда УР от 21 декабря 2005 года не пересматривался. В последующем Воробьев Д.С. осужден приговором Сарапульского городского суда от 11 декабря 2007 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 74 ч. 5, ст. 70 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10 тысяч рублей, а также приговором Сарапульского городского суда УР от 10 апреля 2008 года по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за совершение двух преступлений), ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 69 ч.ч. 2, 5 УК РФ, окончательно, к 8 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10 тысяч рублей, которое осужденный отбывает в настоящее время. Постановлением судьи Сарапульского городского суда Удмуртской Республики от 19 сентября 2011 года приговор суда от 21 декабря 2005 года в отношении Вороьева Д.С. приведен в соответствие с Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и Уголовно-процессуальный кодек РФ». С учетом новой редакции ст. 62 ч. 1 УК РФ осужденному снижено наказание, назначенное по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, с 6 лет лишения свободы до 4 лет лишения свободы. Окончательное наказание, назначенное Воробьеву Д.С. на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, снижено с 7 лет лишения свободы до 6 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. Определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 13 декабря 2011 года постановление судьи Сарапульского городского суда УР от 19 сентября 2011 года в отношении осужденного Воробьева Д.С. оставлено без изменения. Судом Воробьев Д.С. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительному сговору и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительному сговору, выразившемся в приспособлении и умышленном создании условий для совершения преступления в группе лиц по предварительному сговору, однако не доведенном до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Преступления осужденным совершены 10 октября 2005 года в городе Сарапуле УР при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. Как установлено судом первой инстанции, в один из дней октября 2005 года Воробьев Д.С., действуя по предварительной договоренности с осужденной по этому же делу Р.О.А. о совместном сбыте наркотических веществ группой лиц, в неустановленном месте и у неустановленного лица приобрел наркотическое средство героин массой не менее 0,91 грамма, которое стал хранить при себе в целях последующего сбыта. В целях последующей реализации Воробьев Д.С. расфасовал героин в фольгированные пакетики. 10 октября 2005 года Р.О.А., действуя умышленно согласно ранее состоявшейся договоренности на сбыт наркотических средств, получила от Воробьева Д.С. наркотическое средство героин массой 0,91 грамма на его дальнейшую реализацию и в тот же день незаконно сбыла часть наркотического средства, массой 0,1 гр. Б.В.С., действовавшему в рамках проводимой сотрудниками правоохранительных органов проверочной закупки за 250 рублей. Оставшаяся часть наркотического средства героина в виде 10 фольгированных свертков общей массой 0,81 грамма была обнаружена и изъята 10 октября 2005 года сотрудниками правоохранительных органов в ходе задержания и производства личного досмотра Р.О.А. В судебном заседании Воробьев Д.С. свою вину признал полностью и в силу ст. 51 Конституции РФ от дачи показаний отказался. В надзорной жалобе осужденный Воробьев Д.С. просит пересмотреть приговор Сарапульского городского суда УР от 21 декабря 2005 года в связи с неправильным применением судом уголовного закона при квалификации его действий по двум фактам от 10 октября 2005 года, квалифицированным как два самостоятельных преступления, а также несправедливости назначенного ему наказания вследствие его чрезмерной суровости. Не оспаривая выводы суда о своей виновности в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, осужденный полагает, что его действия по событиям от 10 октября 2005 года подлежат единой квалификации по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в соответствии с установленными судом обстоятельствами дела, поскольку сбыт Р.О.А. наркотических средств массой 0,1 гр. был произведен в ходе проверочной закупки наркотических средств, а оставшаяся часть героина общей массой 0,81 гр., предназначавшаяся для сбыта, также была изъята. Кроме того, по мнению осужденного, по делу имеются основания для применения к нему положений ст. 62 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ, поскольку в деле имеется его явка с повинной, обстоятельств, отягчающих его наказание, судом не установлено. Как считает Воробьев Д.С., суд немотивированно и без достаточных оснований назначил ему дополнительное наказание в виде штрафа, в связи с чем осужденный просит изменить приговор суда, переквалифицировать его действия на неоконченный состав сбыта наркотических средств в форме покушения и снизить срок наказания. Будучи надлежащим образом извещен о дате, времени и месте рассмотрения дела судом надзорной инстанции, осужденный Воробьев Д.С. ходатайства об обеспечении его участия в судебном заседании, а также о предоставлении ему защитника по назначению суда не заявил. Заслушав доклад судьи Березина Н.В., выслушав мнение заместителя прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И., частично поддержавшего надзорную жалобу осужденного и полагавшего необходимым изменить состоявшиеся в отношении Воробьева Д.С. судебные решения, Президиум У С Т А Н О В И Л: выводы суда о виновности Воробьева Д.С. в незаконном обороте наркотических средств при обстоятельствах, установленных приговором суда, основаны на всесторонне исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах, которым дана надлежащая правовая оценка. В частности, его вина подтверждается: собственными признательными показаниями и показаниями осужденной Р.О.А., данными ими в ходе предварительного следствия, о непосредственной причастности Воробьева Д.С. к незаконному сбыту наркотических средств; показаниями, в том числе исследованными с соблюдением требований ст. 281 УПК РФ, свидетеля Б.В.С., выступавшего в роли покупателя наркотических средств в ходе проводимого 10 октября 2005 года сотрудниками правоохранительных органов оперативно-розыскного мероприятия – проверочной закупки; показаниями свидетеля С.А.А. – сотрудника полиции, пояснившего об основаниях и фактических обстоятельствах проведения 10 октября 2005 года оперативно-розыскного мероприятия в отношении Р.О.А., свидетелей П.С.А., К.М.И., С.В.Г.; протоколом явки Воробьева Д.С. с повинной (л.д. 143); материалами о проведении 10 октября 2005 года ОРМ – проверочная закупка, (л.д. л.д. 59-64), заключением судебно-химической экспертизы о виде и массе изъятого в ходе ОРМ наркотического средства – героина; протоколами иных следственных действий, и другими исследованными в суде доказательствами. На основе всей совокупности исследованных и оцененных доказательств судом достоверно установлены фактические обстоятельства дела, свидетельствующие об умышленном характере действий осужденного по незаконному обороту наркотических средств. Обоснованность осуждения и виновность в преступлении надзорной жалобой осужденного Воробьева Д.С. не оспаривается. Процессуальных нарушений, влекущих отмену или изменение приговора, при расследовании уголовного дела и рассмотрении его судом не допущено. Вместе с тем, Президиум находит приговор Сарапульского городского суда УР от 21 декабря 2005 года, а также, с учетом разъяснений, содержащихся в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 года № 1 «О применении судами норм главы 48 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующих производство в надзорной инстанции», принятое в порядке его исполнения постановление судьи того же суда от 19 сентября 2011 года, оставленное без изменения кассационным определением Верховного Суда Удмуртской Республики от 13 декабря 2011 года, в части квалификации действий осужденного Воробьева Д.С., подлежащими изменению по следующим основаниям. По приговору суда Воробьев Д.С. осужден по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору (по факту сбыта гр. Б.В.С.). По смыслу уголовного закона с учетом положений постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов понимаются любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам. В тех же случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, содеянное следует квалифицировать как покушение на сбыт. Согласно имеющимся в деле доказательствам и как следует из приговора суда, приобретение 10 октября 2005 года свидетелем Б.В.С. наркотического средства – героина у Р.О.А., было произведено в ходе проводимой сотрудниками Сарапульского МРО УФСКН РФ по УР проверочной закупки, в рамках Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», вследствие чего, в данном случае, наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. В этой связи действия осужденных Р.О.А. и Воробьева Д.С. по указанному факту незаконного сбыта наркотических средств от 10 октября 2005 года образуют неоконченный состав преступления в форме покушения. Кроме того, приговор нельзя признать законным и в части квалификации действий осужденного по событиям от 10 октября 2005 года как совокупность преступлений. Так, приговором установлено, что Р.О.А., действуя с Воробьевым Д.С. в группе лиц по предварительному сговору, незаконно сбыла 10 октября 2005 года часть переданного ей наркотического средства героина массой 0,1 грамма; оставшаяся часть наркотического средства - героина в 10 фольгированных свертках массой 0,81 грамма была обнаружена и изъята в ходе ее личного досмотра после задержания осужденной. Указанные действия Р.О.А. и Воробьева Д.С. квалифицированы судом как два самостоятельных преступления - незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору и приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершенный в группе лиц по предварительному сговору. Однако данная квалификация действий Воробьева Д.С. не соответствует фактическим обстоятельствам дела и противоречит уголовному закону. По смыслу закона неоднократные действия в отношении одного и того же объекта преступного посягательства, направленные на достижение единого результата, совершенные тем же субъектом и в небольшой промежуток времени, аналогичным способом, образуют единое преступление. Как установлено приговором и следует из содержания, предъявленного осужденному обвинения (л.д. л.д. 152-156, 228), в один из дней октября 2005 года Воробьев Д.С. и Р.О.А. вступили в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств. Реализуя единый преступный умысел, 10 октября 2005 года Р.О.А. с целью последующего сбыта наркотического средства взяла у Воробьева Д.С. наркотическое средство героин массой 0,91 грамма для реализации третьим лицам. Часть наркотического средства – массой около 0,1 гр. Р.О.А., действуя из корыстных побуждений, 10 октября 2005 года незаконно сбыла Б.В.С. за 250 рублей. Оставшаяся часть наркотического средства героина в виде 10 фольгированных свертков общей массой 0,81 грамма была обнаружена и изъята 10 октября 2005 года в ходе производства личного досмотра Р.О.А. сотрудниками полиции. Таким образом, как следует из обстоятельств дела, совершенные Воробьевым Д.С. и Р.О.А. действия охватывались единым совместным умыслом на сбыт всего приобретенного наркотического средства героина общей массой 0,91 грамма, но по независящим от них обстоятельствам они не смогли довести свой преступный умысел до конца, поскольку реализовав часть наркотического средства, Р.О.А. с оставшейся частью наркотического средства практически сразу же, была задержана сотрудниками правоохранительных органов. Следовательно, квалификация преступных действий Воробьева Д.С. по факту от 10 октября 2005 года как совокупности двух самостоятельных преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, является ошибочной и не соответствует фактическим обстоятельствам дела, верно установленным судом. При изложенных обстоятельствах и, принимая во внимание установленные судом факты осуществления Воробьевым Д.С. и Р.О.А. сбыта наркотических средств в ходе ОРМ – проверочная закупка, действия осужденного Воробьева по эпизоду от 10 октября 2005 года образуют единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору. Указанная квалификация (в редакции ФЗ-162 от 08.12.2003г.) действий осужденного в части размера наркотических средств (0,91гр.) полностью соответствует требованиям ст. 9 УК РФ. Таким образом, неправильное применение судом уголовного закона, выразившееся в применении не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части УК РФ, которые подлежали применению при квалификации действий осужденного Воробьева Д.С. привело к ухудшению его положения, что в соответствии с правилами п.п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 2 ст. 382, ч. 1 ст. 383 и ч. 1 ст. 409 УПК РФ является основанием для пересмотра судебного решения. В этой связи Президиум находит приговор суда в части квалификации действий осужденного Воробьева Д.С., а также принятое в порядке исполнения приговора постановление судьи от 19 сентября 2011 года в части, относимой к пересматриваемому приговору, и кассационное определение Верховного Суда УР от 13 декабря 2011 года, подлежащими изменению; по эпизоду от 10 октября 2005 года действия Воробьева Д.С. с двух составов преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ необходимо переквалифицировать на единый состав преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, не доведенное до конца по независящим от воли осужденного обстоятельствам. Постановлением судьи Сарапульского городского суда УР от 19 сентября 2011 года, оставленным без изменения в кассационном порядке, приговор Сарапульского городского суда УР от 21 декабря 2005 года в отношении Воробьева Д.С. приведен в соответствие с изменениями уголовного закона, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ. Решение суда о применении к осужденному положений ч. 1 ст. 62 УК РФ (в редакции ФЗ-141 от 29.06.2009г.) соответствует закону; оснований для смягчения наказания осужденному по указанным основаниям не имеется. Вместе с тем, в связи с переквалификацией действий осужденного на неоконченный состав преступлений, назначенное осужденному наказание за совершение преступления подлежит снижению, с исключением из приговора указания о назначении Воробьеву Д.С. окончательного наказания по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ. Дополнительное наказание в виде штрафа осужденному назначено в соответствие с санкцией статьи уголовного закона, в связи с чем оснований для его отмены Президиум также не усматривает. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум П О С Т А Н О В И Л: надзорную жалобу осужденного Воробьева Д.С. частично удовлетворить; приговор Сарапульского городского суда Удмуртской Республики от 21 декабря 2005 года, постановление судьи Сарапульского городского суда УР от 19 сентября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда УР от 13 декабря 2011 года в отношении осужденного Воробьева Дениса Сергеевича изменить. Переквалифицировать действия Воробьева Дениса Сергеевича с двух составов преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду сбыта наркотических средств Б.В.С. 10 октября 2005 года) и ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к сбыту наркотических средств 10 октября 2005 года) на единую ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 5 /пяти/ лет 10 /десяти/ месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей. Исключить из приговора Сарапульского городского суда УР от 21 декабря 2005 года и постановления судьи Сарапульского городского суда УР от 19 сентября 2011 года указание на назначение Воробьеву Д.С. наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ. В остальной части судебные постановления оставить без изменения. Председательствующий: Ю.В. Суханов Копия верна: судья Березин Н.В.