Судья Горулева Л.М. Дело № 22- 142
КАССАЦИОНННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Ижевск 3 февраля 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Удмуртской Республики в составе председательствующего: Шишмакова А.А.,
судей: Серегина Н.Ю., Спирина Е.Н.,
с участием прокурора Щербаковой Н.Ю.,
адвокатов Антропова С.В. и Мироновой Е.А,
при секретаре Кузнецовой Д.М.,
осужденного Шавырина А.Н.
рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Ижевске 3 февраля 2011 года дело по кассационным жалобам осужденного Шавырина Александра Николаевича на приговор Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 11 декабря 2007 года, которым Шавырин А.Н., 26 ноября 1980 года рождения, ранее судимый:
27 февраля 2004 года Октябрьским районным судом г. Ижевска по ст. 64 УК РФ к 1 году лишения свободы;
2 августа 2004 года Устиновским районным судом г. Ижевска по ст. 69 ч. 5 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. Освобожден 2 ноября 2005 года условно-досрочно, не отбытый срок 1 год 8 месяцев 2 дня,
осужден по ст. 228. 1 ч. 1 УК РФ к 5 годам лишения свободы,
по ст. ст. 30 ч.1 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы,
с применение ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений к 9 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Шишмакова А.А., исследовав доводы кассационных жалоб осужденного Шавырина А.Н., мнение адвокатов об отмене приговора суда, доводы прокурора об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором Первомайского районного суда г. Ижевска от 11 декабря 2007 года, Шавырин А.Н признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в особо крупном размере, то есть умышленное создание условий для совершения незаконного сбыта наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Кассационным определением Верховного суда Удмуртской Республики от 25 марта 2008 года приговор Первомайского районного суда г. Ижевска УР от 11 декабря 2007 года был оставлен без изменения, кассационная жалоба осужденного без удовлетворения.
Не согласившись с данным решением кассационной инстанции, осужденный Шавырин А.Н. обжаловал кассационное определение, и Постановлением Президиума Верховного суда Удмуртской Республики от 24 декабря 2010 года, его надзорная жалоба была удовлетворена частично. Было отменено кассационное определение судебной коллегии по уголовным дела Верховного суда Удмуртской Республики от 25 марта 2008 года, и дело направлено на новое кассационное рассмотрение.
Основанием к отмене кассационного определения Верховного суда Удмуртской республики от 25.03.2008 г. в отношении осужденного Шавырина А.Н. явилось нарушение его права на защиту.
Осужденный Шавырин А.Н., не согласный с приговором суда, подал на него кассационные жалобы, а также указал свои доводы о несогласии с приговором в надзорных жалобах, в которых просил приговор суда отменить как не справедливый и чрезмерно суровый, а также незаконный и необоснованный, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство, указав тому следующие доводы:
приговор суда постановлен на ложных и противоречивых показаниях свидетелей, которые не были устранены в ходе судебного разбирательства;
суд первой инстанции сделал не правильный вывод о том, что он совершил преступление только для извлечения материальной выгоды, необоснованно отвергнув, его доводы и защиты о том, что он /Шавырин А.Н./ является наркозависимым лицом и преступление совершил лишь в силу этих обстоятельств;
7 июля 2007 года, следователем было вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого по ст. ст. ст. 228.1 ч.1 и 228 ч. 2 УК РФ. Постановлением от 13 августа 2007 г. следователь перепредъявил ему обвинение по ст. 228.1 ч.1, ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, однако оно было копией прежнего постановления от 07 июля 2007 г., и отличалось только формулировкой - «хранил без цели сбыта», на «хранил с целью последующего сбыта». Данное обвинение было основано только на домыслах, предположениях следователя, где не было приведено каких-либо доказательств;
резолютивная часть приговора в отношении его /Шавырина А.Н./ противоречит его описательно - мотивировочной части;
квалификация действий осужденного Шавырина А.Н., данная в приговоре судом, является не законной и необоснованной;
установив факт хранения им наркотического средства массой 2,58 гр., суд ошибочно признал его виновным в приготовлении к сбыту этого наркотического средства, хотя он был уже задержан сотрудниками милиции, и данное наркотическое средство, изъятое из автомобиля, хранил для себя;
выводы суда о том, что у него имелась предварительная договоренность на сбыт наркотического средства массой 2,58 гр., основаны на предположениях, а не на доказательствах, приведенных в приговоре;
наркотическое вещество массой 2,58 гр. он хранил для личного употребления;
при задержании 06.07.2007 года ему не был представлен адвокат, и не разъяснены его права, что нарушает его право на защиту. Защитник был допущен только на следующий день, при допросе его в качестве подозреваемого. Данные обстоятельства были оставлены без внимания судом первой инстанции.
кроме того судом в приговоре не полностью зачтен срок нахождения его под стражей с момента задержания.
защита осужденного Шавырина А.Н. при кассационном рассмотрении дела выдвинула доводы о необходимости квалифицировать действии Шавырина А.Н. как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а также как незаконное хранение наркотических средств, совершенные в особо крупном размере, и в соответствии с указанными составами назначить ему наказание.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационных и надзорных жалоб осужденного Шавырина А.Н., мнение адвокатов об отмене приговора, доводы прокурора, полагавшего необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и не подлежащим отмене.
Вина осужденного Шавырина А.Н. нашла свое полное подтверждение в ходе судебного разбирательства в показаниях свидетелей:
Зайковой Ю.В., из показаний которой следует, что подсудимого Шавырина А.Н. она знает, приобретала у него героин каждый день, доза была разной, но приблизительно по 0,25 грамма за 200 рублей.
6 июля 2007 года она предварительно договорилась с ним о встрече для приобретения героина, у здания «Волгателекома» по ул. Краева. На указанном месте встретилась с парнем по имени Алексей, который ожидал Шавырина А.Н., чтобы приобрести героин.
Алексей позвонил с таксофона на сотовый Шавырина А.Н., после чего сказал, что надо подойти к зданию Верховного суда УР, куда прибудет Шавырин А.Н. и продаст наркотик. Прибыв на место, увидела на противоположной стороне от Верховного суда УР стоят несколько человек, поняла, что они наркоманы.
Когда прибыл Шавырин А.Н., молодые люди стали подходить к нему, передавали ему деньги и тот им также что-то передавал. У Шавырина приобрела за 200 рублей героин, в последующем была задержана, приобретенный у Шавырина сверток изъят сотрудниками УФСКН;
Серяпкин А.А. показал, что в оперативной службе управления была информация, что Шавырин А.Н. занимался незаконным сбытом наркотических средств /героина/ на территории Первомайского района г. Ижевска и на место приезжал на автомобиле ВАЗ - 21074 зеленого цвета. С целью проверки этой информации 6 июля 2007 года прибыл к месту, где Шавырин намеревался сбыть наркотическое вещество /героин/ мелкими партиями. После прибытия Шавырина на место на автомобиле, и перехода его на противоположную сторону к дому 76 по ул. Ленина, к нему стали подходить молодые люди и женщины, и что-то ему передавали. Взамен Шавырин им также, что - то передавал, после чего они уходили. После поступления команды на задержание, он задержал Зайкову Ю.В., которая также подходила к Шавырину, и что-то у него брала.
После задержания Зайковой Ю.В. она пояснила, что у нее с собой имеется героин, который она приобрела у Шавырина.
При осмотре автомобиля, на котором приехал Шавырин, был изъят полимерный сверток с веществом виде порошка и комков, похожим на героин, а также два фрагмента листа бумаги;
Бандурин Д.В. и Мартьянов Е.В. подтвердили показания свидетеля Серяпкина А.А., дополнив, что Шавырин пытался от них скрыться бегством, эмитировал, что сбросил что-то, но был задержан Бандуриным и Фефеловым;
Перевощикова В.А. показала, что 6 июля 2007 года при досмотре Зайковой та выдала бумажный сверток пояснив, что там находится героин, который она приобрела у Саши за 200 рублей;
Бовкун Д.В. участвующий в качестве понятого при досмотре автомобиля, на котором приехал Шавырин, показал, что в ходе досмотра с переднего пассажирского сиденья изъяли полиэтиленовый сверток с веществом светлого цвета и два фрагмента глянцевой бумаги размером 120 мм. на 20 мм, с фрагментами цен на автомобили;
Кроме того, вина Шавырина А.Н. усматривается из протокола досмотра автомобиля, протокола личного досмотра Зайковой Ю.В., заключением экспертов, детализацией телефонных переговоров, и других материалах уголовного дела, исследованных и оцененных судом.
Так, из заключения эксперта ЭКО УФСКН РФ по УР №319 усматривается, что вещество, изъятое у Зайковой Ю.В., является смесью, в состав которой входит героин, массой 0,18 гр. /л.д.109-120/;
Из заключения эксперта ЭКО УФСКН РФ по УР №319 следует, что фрагмент листа бумаги, в котором находилось наркотическое вещество, изъятое у Зайковой, и два фрагмента бумаги, изъятые из машины Шавырина, ранее составляли единое целое. /л.д. 109-120/
Из справки об исследовании ЭКО УФСКН РФ по УР № 327 следует, что вещество, находящееся в полимерном свертке массой 2,58 гр., изъятое из машины Шавырина, является смесью, в состав которой входит героин, и в целом является наркотическим средством./л.д. 34-35/
Проанализировав и оценив в совокупности все доказательства, суд первой инстанции сделал законный и обоснованный вывод о совершении Шавыриным А.Н. незаконного сбыта наркотических средств, а также приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, совершенного в особо крупном размере, то есть умышленное создание условий для совершения незаконного сбыта наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Доводы Шавырина А.Н. о том, что он не собирался сбывать наркотическое средство /героин/ массой 2,58 гр., находящиеся в полимерном свертке и изъятом из машины, что данный наркотик он хотел использовать для себя, так как является наркозависимым, являются надуманными с целью смягчить ответственность за содеянное.
Данные доводы, были предметом тщательного исследования суда первой инстанции, и опровергнуты в ходе судебного разбирательства доказательствами, исследованными и оцененными судом.
Из показаний в суде свидетеля ФИО17 Ю.В. следует, что Шавырин занимается сбытом героина, который она у него приобретала каждый день, так же она у него приобрела героин массой 0.19 гр. и 6 июля 2007 года. В этот день она видела, как Шавырин передавал другим молодым людям свертки, как она предполагает героин, и получал от них деньги.
Об умысле на сбыт Шавыриным наркотического вещества Зайковой свидетельствует расфасовка наркотического вещества в удобную для сбыта упаковку и объем сбытого /героина/, а также договоренность между ними о месте встречи, где будет произведен сбыт наркотика.
Данные о том, что сбыт наркотического вещества Шавыриным ФИО18 был произведен в ходе оперативно-розыскных мероприятий /проверочной закупки/ под контролем сотрудников УФСКН, в материалах дела отсутствуют, поэтому суд правильно квалифицировал в этой части действия Шавырина по ч. 1 ст.228.1 - незаконный сбыт наркотических средств, как оконченный состав.
Показания ФИО19 подтверждены в суде показаниями свидетелей ФИО20 А.А., ФИО21 Д.В., ФИО22 Е.В.
Данные обстоятельства не оспариваются и самим осужденным Шавыриным.
В машине Шавырина был обнаружен и изъят полимерный сверток с наркотическим веществом массой 2,58 гр., а также 2 отрезка бумаги, по заключению эксперта аналогичные той бумаге, в которой был упакован героин, изъятый у ФИО23 Ю.В.
Данные доказательства позволили суду сделать законный и обоснованный вывод, о том, что Шавырин не только незаконно сбыл наркотическое средство ФИО24 Ю.В., но и приготовил к незаконному сбыту наркотическое средство массой 2,58 гр. /особо крупный размер/, которое хранил в машине. Преступление не довел до конца по независящим от него обстоятельствам.
О приготовлении к сбыту наркотического средства свидетельствуют также отрезки бумаги для упаковки очередных доз наркотика, обнаруженные и изъятые в машине Шавырина, аналогичные той бумаге, в котором было упаковано наркотическое средство, изъятое у Зайковой.
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» ( с изменениями от 23 декабря 2010 г.) следует, что если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит и т.д., наркотические средства и их аналоги……, с целью их последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доведен до конца, по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалифицировать по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств…
Сбывал Шавырин наркотическое средство с корыстной целью, так как получал за сбыт наркотических средств деньги, данные обстоятельства установлены в суде показаниями свидетеля ФИО25 Ю.В., и доводы осужденного о том, что он сбывал наркотическое средство /героин/ не из корыстных целей, являются несостоятельными.
Доводы защиты о том, что действия Шавырина, необходимо квалифицировать одним составом как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере, являются не состоятельными, поскольку при переквалификации действий осужденного с приготовления на покушение, тем самым отягчается положение осужденного, поскольку приготовление является первоначальной стадией преступления, тогда как покушение это один из этапов неоконченного преступления.
Доводы кассационных и надзорных жалоб осужденного о недоказанности его вины и не правильной квалификации его действий являются не состоятельными, поскольку они были тщательно исследованы судом первой инстанции и опровергнуты исследованными в суде доказательствами. Право на защиту Шавырина А.Н. не нарушалось.
Наличие у Шавырина заболевания и его зависимость от наркотиков тем не менее не мешала ему заниматься сбытом наркотических средств, в корыстных целях.
Доводы осужденного Шавырина А.Н. о том, что в приговоре ему не полностью зачтен срок нахождения под стражей, могут быть разрешены в порядке предусмотренном ст.ст.396,397 УПК РФ судом, вынесшим приговор.
Суд первой инстанции всесторонне и полно исследовав материалы дела уголовного дела и принял законное и обоснованное решение.
Действия осужденного Шавырина А.Н. судом квалифицированы правильно в соответствии с требованиями уголовного закона.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, а также не соответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, влекущих отмену приговора, не установлено.
Таким образом, доводы кассационных и надзорных жалоб Шавырина А.Н. и его защиты являются несостоятельными и удовлетворению не подлежат.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Первомайского районного суда г. Ижевска от 11 декабря 2007 года в отношении Шавырина Александра Николаевича, 26 ноября 1980 года рождения, оставить без изменения, а его кассационные жалобы - без удовлетворения.
Председательствующий:
судьи:
Копия верна:
судья Верховного суда УР ФИО14