** КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Кызыл 01 декабря 2010 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Ондар А.А-Х., судей Прокопьевой Л.М. и Сендаш Р.В. рассмотрела в судебном заседании 01 декабря 2010 года кассационную жалобу осужденного Лыскова Д.С. на приговор Каа-Хемского районного суда Республики Тыва от 30 сентября 2010 года, которым Лысков Д.С., ** судимый 13 апреля 2009 года Кызылским районным судом Республики Тыва по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, проживающий в **, осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров с частичным присоединением не отбытой части наказания по приговору от 13 апреля 2009 года окончательно 9 годам 08 месяцам лишения с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Далай А.А., ** осужден по ч. 5 ст. 33 ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, приговор в отношении которого не обжалован. Заслушав доклад судьи Прокопьевой Л.М., выступления осужденного Лыскова Д.С. и его защитника Еромаева В.В., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор отменить, прокурора Садыр-оол С.Х., полагавшего приговор изменить, Судебная коллегия установила: Лысков Д.С. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Далай А.А. признан виновным и осужден за пособничество в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Как указано в приговоре, преступление ими совершено при следующих обстоятельствах. 08 апреля 2010 года примерно с 11 до 17 часов Лысков Д.С., находясь на поле, расположенном на расстоянии двух километров от села ** незаконно собрал стебли и листья дикорастущей конопли, с целью дальнейшего получения и незаконного сбыта наркотического средства - гашиша. В тот же день около 19 часов 00 минут Лысков Д.С., находясь в заброшенном здании распложенного в 400 м. от села **, незаконно приобрел наркотическое средство с целью дальнейшего незаконного сбыта, в виде пяти фрагментов округлой формы, которое согласно заключению эксперта №1/103 от 17 мая 2010 года является наркотическим средством - гашиш, общей массой 46,725 грамма, что относится к особо крупному размеру. Вышеуказанное наркотическое вещество Лысков Д.С. незаконно хранил до 15 часов 30 минут 10 апреля 2010 года на территории своего домовладения, с целью дальнейшего незаконного сбыта. 09 апреля 2010 года около 16 часов 30 минут Лысков Д.С., находясь на улице **, незаконно сбыл лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «А», предварительно договорившись с ним о времени и месте незаконного сбыта, а именно на 10 апреля 2010 года у своего дома вышеуказанные пять спрессованных фрагмента округлой формы, за 2000 рублей. Однако, Лысков Д.С., по независящим от него обстоятельствам, не смог довести до конца преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере, так как был задержан сотрудниками ** и наркотическое средство массой 48,966 грамма, было изъято из незаконного оборота. Он же, Лысков Д.С., 17 мая 2010 года, находясь под мерой пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, в поле расположенном на расстоянии двух километров от с. **, умышленно, из корыстных побуждений вновь незаконно приобрел из собранных им кустов дикорастущей конопли, с целью дальнейшего незаконного сбыта, вещество, которое согласно заключению эксперта №1/129 от 18 июня 2010 года является наркотическим средством - гашиш, общей массой 8,6 грамма, что относится к крупному размеру. Приобретенное вышеуказанное наркотическое средство - гашиш Лысков Д.С. незаконно, с целью дальнейшего незаконного сбыта, хранил в полимерном свертке под камнем в палисаднике своего дома. 19 мая 2010 года около 19 часов 30 минут Лысков Д.С. находясь на ул. **, встретил лицо, имитирующее роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М» и при проведении сотрудниками ** оперативно-розыскного мероприятия «**» и во дворе своего дома Лысков Д.С. незаконно сбыл лицу, имитирующему роль покупателя под псевдонимом «М», за 100 рублей вещество, которое согласно заключению эксперта №1/129 от 18 июня 2010 года является наркотическим средством — гашиш, общей массой 8,6 грамма. Однако, Лысков Д.С., по независящим от него обстоятельствам, не смог довести до конца преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, так как наркотическое средство массой 48,966 грамма было изъято из незаконного оборота. Он же, Лысков Д.С., 18 мая 2010 года около 09 часов, имея умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере пришел к своему знакомому Далай А.А. и, сообщив Далай А.А. о том, что он нашел покупателя, который желает приобрести у него наркотические средства, предложил последнему приготовить наркотическое средство для последующего незаконного сбыта, а вырученные денежные средства поделить между собой, на что тот согласился, при этом, Лысков Д.С. брал на себя обязанность в поиске и организации встречи с покупателем наркотических средств, а Далай А.А. брал на себя обязанность в незаконном приобретении наркотических средств и передаче Лыскову Д.С. для последующего незаконного сбыта. 19 мая 2010 года около 21 часа 00 минут Далай А.А., осуществляя преступный умысел, находясь на обочине автодороги «**», из дикорастущей конопли получил вещество, тем самым незаконно приобрел наркотическое средство, которое согласно заключению эксперта № 1/126 от 15 июня 2010 года является наркотическим средством - гашиш, общей массой 55,2 грамма, что относится к особо крупному размеру. Вышеуказанное незаконно приобретенное наркотическое средство - гашиш Далай А.А., с целью дальнейшего незаконного сбыта хранил под камнем, находившимся снаружи возле забора своего дома, расположенного в селе **. 20 мая 2010 года около 09 часов 30 минут Далай А.А. передал Лыскову Д.С. вышеуказанное наркотическое средство - гашиш, общей массой 55,9 грамма, для последующего незаконного сбыта. Лысков Д.С, в этот же день, т.е. 20 мая 2010 года, около 12 часов 30 минут, находясь на детской площадке, распложенной на ул. **, незаконно сбыл лицу, имитировавшему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М», при проведении сотрудниками УФСКН РФ по РТ оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотических средств, за 1000 рублей вышеуказанное наркотическое средство. Однако Лысков Д.С. и Далай А.А. по независящим от них обстоятельствам не смогли довести до конца свои преступные действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, так как были задержаны сотрудниками **, также наркотическое средство - гашиш, массой 55,9 грамма изъято из незаконного оборота. В судебном заседании Лысков Д.С. в предъявленном ему обвинении вину признал полностью и на основании ст. 51 Конституции РФ от дачи показаний отказался. В судебном заседании Далай А.А. вину признал полностью и показал, что Лысков предлагал сбыть наркотическое средство, на что он ответил, что у него нет их, тогда последний уговорил его изготовить наркотическое средство для сбыта и что вырученные деньги они поделят, на что он согласился. За 2-3 дня он собрал коноплю вдоль автодороги и изготовил из нее порошкообразное наркотическое средство, которое спрятал под камнем возле забора своего дома. 20 мая 2010 года он отдал данное наркотическое средство Лыскову. В кассационной жалобе осужденный Лысков Д.С. просит приговор отменить, указывая, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам, что он был задержан в с. **, а личный досмотр, обыск и выемка производились в городе **. При его задержании в с. ** понятые не участвовали, обыск с участием понятых произвели в здании УФСКН, автомобиль также был осмотрен не на месте задержания, а на территории УФСКН. При осмотре автомобиля были обнаружены денежные средства, хотя свидетель утверждает, что он сделал сброс денежных средств на улице **. Судом не выяснялись обстоятельства, способствовавшие совершению преступления. Считает, что имела место провокация со стороны оперативных работников, лиц, имитировавших роль покупателя, что могли бы подтвердить свидетели З. и его сожительница Б. Денег в размере 100 рублей, которые были обнаружены при личном досмотре, при нем не было. В качестве свидетелей и понятых выступали лица, личности которых не устанавливались, не проверялась их заинтересованность в исходе данного дела. Полагает, что судом нарушены требования уголовно-процессуального закона, он был ограничен во времени при последнем слове. Указывает на наличие у судьи личной неприязни к нему из-за его конфликтов с её сестрой. Считает наказание несправедливым, назначенным без достаточного учета положений ст. 64 УК РФ, его положительной характеристики и всех смягчающих обстоятельств. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему. Как указано в приговоре, вина осужденного Лыскова Д.С. по первому эпизоду от 10 апреля 2010 года подтверждается следующими доказательствами, исследованными в суде и приведенными в приговоре, которым дана надлежащая оценка, а именно: - показаниями осужденного Лыскова Д.С., данными в ходе предварительного следствия, из которых видно, что у него 08 апреля 2010 года он с целью сбыта наркотических средств в 11 часов пошел на поле, расположенное за свалкой в 2 км от с. **, собрал верхушки дикорастущей конопли, после чего в заброшенном здании бывшей автозаправки, расположенном в 400 метрах от села **, изготовил наркотическое средство – гашиш в количестве 5 фрагментов круглой формы; 10 апреля 2010 года в 15 часов 30 минут к его дому подъехала серебристая иномарка, в ходе разговора с парнем представившимся по имени А он предложил ему приобрести наркотическое средство, на что тот согласился, и он сбыл 5 фрагментов наркотического средства – гашиша за 2000 рублей, после чего его задержали, деньги он выбросил в салоне автомашины, а одна купюра упала на землю, кроме того, он добровольно сдал часть собранной конопли, которая хранилась в заброшенном здании, расположенном в 400 метрах в северном направлении; - показаниями свидетеля С., из которых видно, что по имеющейся информации о том, что мужчина по имени «Д», проживающий в селе **, занимается незаконным оборотом наркотических средств, руководством Управления 09 апреля 2010 года было принято решение о проведении ОРМ «Проверочная закупка». Перед проведением мероприятия, лицу играющему роль покупателя под псевдонимом «А» были вручены денежные средства в сумме 2000 рублей купюрами 500 рублей, которые были помечены, была досмотрена автомашина в присутствии двух понятых, в котором не было запрещенных предметов, затем в этот же день выехали в село **, подъехали к дому Лыскова, по ул. **, Лысков вышел и сел в автомашину и после того как произошла сделка, то есть Лысков продал лицу, имитирующему роль покупателя наркотические средства, произошло задержание Лыскова, он произвел сброс денежных средств в автомашине; по приезду в г. ** лицо, имитирующее роль покупателя выдал 5 спрессованных комков, при досмотре автомашины изъяли 1500 рублей, а 500 рублей не нашли; - показаниями свидетеля Ш., из которых видно, что 09 апреля 2010 года он участвовал в ОРМ «проверочная закупка» в отношении мужчины по имени «Д» в роли покупателя наркотических средств, ему были вручены денежные средства на общую сумму 2000 рублей, в ходе беседы Д сказал, что у него имеются наркотические средства и предложил ему у него приобрести, 10 апреля 2010 года в послеобеденное время он подъехал к дому по ул. **, посигналил, Д вышел из дома, сел в автомашину и продал ему 5 спрессованных комков за 2000 рублей, после чего было произведено его задержание, выехали в управление, где он добровольно выдал приобретенные у Д наркотические средства, при досмотре автомашины на полу переднего сиденья были обнаружены деньги в сумме 1500 рублей; - показаниями свидетелей О. и Ч., из которых видно, что они участвовали понятыми в ходе проведения оперативно-розыскных действий сотрудниками милиции, при вручении денежных средств мужчине русской национальности и при осмотре автомашины, в ходе осмотра в указанной автомашине ничего запрещенного не обнаружено; - показаниями свидетеля В., данными в суде, из которых следует, что 10 или 12 сентября 2010 года он участвовал в качестве понятого при осмотре автомашины серого цвета, в ходе которого на полу под пассажирским сиденьем были обнаружены денежные средства в сумме 1500 рублей купюрами по 500 рублей, затем в здании наркоконтроля показали 4-5 фрагментов наркотических средств, пояснив, что они были приобретены у Лыскова, деньги наркотические средства запечатали при них, где им дали расписаться; - постановлением от 09.04.2010 г. о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» в отношении мужчины по имени Д в с. **; протоколом досмотра лица, имитирующего роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «А», в ходе досмотра которого с участием незаинтересованных граждан запрещенных предметов не обнаружено; актом пометки и вручения денежных купюр лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «А» всего на сумму 2000 рублей купюрами достоинством 500 рублей 4 шт.; протоколом досмотра автомашины марки «**» серебристого цвета, в которой запрещенных предметов не обнаружено; протоколом добровольной выдачи, согласно которому 10 апреля 2010 года, лицо, имитирующее роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «А» добровольно выдал вещество в виде 5 спрессованных комков лепешкообразной формы светло-коричневого цвета; протоколом досмотра Лыскова Д.С. от 10 апреля 2010 года, согласно которому у него запрещенных предметов и веществ не обнаружено; протоколом осмотра предметов, а именно вещества растительного происхождения светло-коричневого цвета в виде пяти спрессованных комков округлой формы, пакета из бесцветного прозрачного полимерного материала, при вскрытии которого обнаружено денежные купюры достоинством 500 рублей в количестве 3 штук на общую сумму 1500 рублей и.т.д.; - заключением химической экспертизы, согласно которому представленные на исследование вещества в виде 5 фрагментов прямоугольной формы являются наркотическим средством гашиш общей массой 46, 725 грамма (масса вещества на момент первоначального исследования составляла 48,996 грамма). Вина осужденного Лыскова Д.С. по эпизоду от 19 мая 2010 года подтверждается следующими доказательствами, исследованными в суде и приведенными в приговоре, которым дана надлежащая оценка, а именно: -показаниями осужденного Лыскова Д.С., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в суде, из которых следует, что он с целью сбыта, так как нуждался в деньгах, 17 мая 2010 года на поле, расположенном в 2 км от села **, собрал дикорастущую конопли, из которой изготовил наркотическое средство в виде порошкообразного вещества и которое хранил в полисаднике своего дома, затем 19 мая 2010 года примерно в 19 часов, увидев на улице ** женщину тувинской национальности, в ходе разговора узнал, что ее зовут М и что ей нужны наркотики, продал ей за 100 рублей порошкообразное наркотическое средство; -показаниями свидетелей Х. и А. о том, что в отношении Лыскова имелась оперативная информация о том, что он занимается незаконным оборотом наркотических средств и в отношении него было проведено оперативно-розыскное мероприятие «**», в ходе которого Лысков сбыл лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М» наркотическое средство за 100 рублей; -показаниями свидетеля под псевдонимом «М» о том, что она пришла к дому Д и сказала ему, что хочет приобрести наркотическое средство, он ответил, что у него имеется немного «пыли» и она купила у него ложку порошкообразного вещества за 100 рублей, которое она сдала по приезду в г. ** в УФСКН; показаниями свидетелей И. и О., из которых видно, что при их участии в качестве понятых был произведен осмотр лица, имитирующего роль покупателя под псевдонимом «М», ей были вручены денежные купюры в сумме 2000 рублей купюрами 100 рублей; -показаниями свидетелей К. и Э. о том, что с их участием в качестве понятых был произведен осмотр женщины по имени М, которая добровольно выдала наркотическое средство в виде порошка, завернутое вы целлофановый пакет, которое она купила у парня русской национальности и деньги 100 рублевыми купюрами, что все было упаковано, опечатано; -материалами оперативно-розыскной деятельности, из которых видно, что на основании постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия «**» в отношении Лыскова Д.С. лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М» были выданы помеченные денежные купюры достоинством 100 рублей, всего на сумму 2000 рублей; она же 19 мая 2010 года после проведения оперативно-розыскного мероприятия в отношении Лыскова добровольно выдала полимерный сверток с порошкообразным веществом светло-коричневого цвета, а также денежные купюры достоинством 100 рублей в количестве 19 штук на сумму 1900 рублей; -из заключения судебно-химической экспертизы следует, что вещество, приобретенное 19 мая 2010 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия «**» является наркотическим средством – гашиш, общей массой 8,6 грамма (общая масса гашиша до первоначального исследования составила 8,7 грамма). Вина осужденных Лыскова Д.С. и Далай А.А. по эпизоду от 20 мая 2010 года подтверждается следующими доказательствами, исследованными в суде и приведенными в приговоре, которым дана надлежащая оценка, а именно: -показаниями осужденного Лыскова, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в суде, из которых видно, что к Лыскову домой пришла ранее знакомая по имени М, в ходе разговора он понял, что она хочет приобрести наркотические средства, после чего он ей предложил купить у него стакан «пыли» за 1000 рублей, на что она согласилась и он пошел к своему знакомому Далай А.А., с которым у него была договоренность о том, что он Далай должен предоставить ему наркотическое средство, которое должен был продать, а вырученные деньги поделить между собой, взял у Далая наркотическое средство, которое продал женщине по имени М за 1000 рублей, то есть 10 купюрами по 100 рублей; -показаниями осужденного Далай А.А., изложенными в протоколе явки с повинной, из которых видно, что 18 мая 2010 года к нему пришел Лысков и предложил изготовить наркотическое средство для продажи, так как он нашел покупателя, а вырученные деньги поделят, на что он согласился и 19 мая 2010 года он на обочине автодороги собрал дикорастущую коноплю и приготовил из нее порошкообразное вещество, примерно один стакан, которое спрятал под камнем возле забора своего дома, а когда 20 мая 2010 года к нему пришел Лысков, который сообщил, что нашел покупателя и что продаст его, отдал указанное наркотическое средство ему; -показаниями свидетеля под псевдонимом «М», которая пояснила, что в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «**» в отношении Лыскова она выполняла роль покупателя наркотических средств и в селе ** она приобрела у Лыскова 1 стакан наркотического средства в виде порошка за 1000 рублей, после чего по приезду в г. ** в здании УФСКН выдала приобретенное наркотическое средство и неиспользованные деньги в сумме 1500 рублей; -показаниями свидетеля Х. о том, что 20 мая 2010 года в отношении Лыскова и Далай была проведена оперативно-розыскное мероприятие «**», в ходе которого в селе ** лицом, имитирующим роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М» приобретено наркотическое средство у Лыскова на сумму 1000 рублей, после чего Лысков и Далай были задержаны на берегу реки на автомашине **, в ходе досмотра у них были обнаружены деньги в сумме 700 рублей, а также у продавщицы киоска были обнаружены 200 рублей, которыми расплатился за купленное пиво Лысков; -показаниями свидетелей В. и Ю., из которых видно, что в их присутствии, лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М» были вручены помеченные деньги в сумме 2000 рублей купюрами достоинством 100 рублей; -показаниями свидетелей Н. и У., из которых видно, что с их участием был произведен досмотр женщины по имени М, которая выдала порошкообразное вещество в целлофановом пакете, которые как она пояснила она приобрела у парня в селе ** и деньги достоинством 100 рублей; -показаниями свидетеля Л., из которых видно, что с его участием был произведен досмотр парня русской национальности, который представился как Лысков Д.С., у которого в кармане куртки обнаружили денежную купюру достоинством 100 рублей; -показаниями свидетеля Ч.В., из которых видно, что с ее участием был произведен осмотр автомашины, принадлежащей Далай Аржан-оолу, под передним левым сидением нашли деньги номиналом 100 рублей в количестве 7 штук, которые были помечены люминесцентной краской, при проверке рук Лыскова прибором у него они светились; -показаниями свидетеля Р., из которых видно, что в мае 2010 года дату не помнит, Лысков днем купил пиво и дал 200 рублей купюрами 100 рублей, после этого эти деньги проверили сотрудники милиции и изъяли, так как купюры, когда посветили прибором засветились; -материалами оперативно-розыскной деятельности, из которых видно, что на основании постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия «**» в отношении Лыскова Д.С., лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом «М», были выданы помеченные денежные купюры достоинством 100 рублей, всего на сумму 2500 рублей; она же 20 мая 2010 года после проведения оперативно-розыскного мероприятия в отношении Лыскова добровольно выдала полимерный сверток с порошкообразным веществом светло-коричневого цвета, а также денежные купюры достоинством 100 рублей в количестве 15 штук; -из протокола обследования транспортного средства марки ** с государственным номером **, в ходе которого под передним пассажирским сидением обнаружены и изъяты денежные купюры достоинством 100 рублей в количестве 7 штук, при освещении рук осветителем у Далай возбуждение люминесценции не обнаружено, при освещении рук Лыскова на ладони правой руки обнаружено возбуждение люминесценции; -заключением судебно-химической экспертизы, согласно которому представленное на исследование вещество, приобретенное в ходе ОРМ, проведенного 20 мая 2010 года у Лыскова Д.С., является наркотическим средством – гашиш, общей массой 55,2 грамма (общая масса до первоначального исследования составила 55,9 грамма, С учетом вышеуказанных доказательств, суд правильно установил фактические обстоятельства уголовного дела и дал правильную юридическую оценку действиям осужденных Лыскова Д.С. по эпизоду от 10 апреля 2010 года по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере; по эпизоду от 19 мая 2010 года по ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и по эпизоду от 20 мая 2010 года по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере; действиям осужденного Далай А.А. по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как пособничество в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Вопреки доводам жалобы, виновность осужденных Лыскова и Далай полностью подтверждается вышеприведенными доказательствами, которые полностью согласуются между собой, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона. Доводы жалобы о том, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, что при его задержании 09 апреля 2010 года в с. ** не было понятых, а личный досмотр произвели в городе ** в здании УФСКН, автомобиль также был осмотрен не на месте задержания, а на территории УФСКН, что при осмотре автомобиля были обнаружены денежные средства, хотя свидетель утверждает, что он сделал сброс денежных средств на улице **, Судебная коллегия находит необоснованными, поскольку эти обстоятельства установлены и соответствуют исследованным доказательствам. Так как из показаний самого осужденного Лыскова видно, что он после сбыта наркотических средств, полученные от покупателя наркотических средств 2000 рублей при задержании от испуга выбросил, большую часть денег он скинул внутри автомашины, а одна купюра упала на землю, эти же его показания полностью соответствуют показаниям свидетелей Ш. и С., которые также пояснили, что при задержании Лысков в автомашине произвел сброс денежных средств, при досмотре автомашины изъяли 1500 рублей, а 500 рублей вылетело, когда дверь автомашины была открыта. Из протокола осмотра автотранспорта также видно, что осмотр автомашины производился в ограде УФСКН с участием двух понятых и специалиста 10 апреля 2010 года, в салоне автомашины обнаружено и изъято под передним пассажирским сиденьем три купюры достоинством 500 рублей на общую сумму 1500 рублей. Из протокола досмотра Лыскова Д.С. видно, что досмотр производился 10 апреля 2010 года с участием двух понятых в кабинете ** УФСКН, запрещенных предметов при нем не обнаружено. Замечания на протокол не поступили. Тот факт, что досмотр Лыскова и автомашины производился в г. **, а не в с. **, не повлиял на выводы суда, поскольку содержания указанных протоколов соответствуют другим доказательствам. Необоснованными находит Судебная коллегия и доводы жалобы по поводу досмотра его по эпизоду от 20 мая 2010 года в г. Кызыле в здании УФСКН, когда были обнаружены деньги 100 рублей, хотя при нем их не было, в качестве свидетелей и понятых выступали лица, личности которых не устанавливались, не проверялась их заинтересованность в исходе данного дела. Так из протокола досмотра Лыскова Д.С. от 20 мая 2010 года видно, что досмотр производился в кабинете № 28 УФСКН РФ по РТ с участием двух понятых Ооржака А.Б. и Севен-оол А.М., личности которых установлены, в ходе досмотра у Лыскова в левом внутреннем кармане куртки обнаружена и изъята денежная купюра достоинством 100 рублей, по факту обнаружения которой Лысков пояснил, что указанную денежную купюру он получил у женщины за продажу наркотических средств. Протокол соответствует требованиям закона, достоверность сведений подтверждается подписью Лыскова и лиц, участвовавших в досмотре, замечаний не поступило. Доводы жалобы о том, что судом не выяснялись обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, и что имела место провокация со стороны оперативных работников и лиц, имитировавших роль покупателя, Судебная коллегия находит необоснованными, поскольку из показаний осужденного Лыскова, данных в ходе предварительного следствия и оглашенных в суде, видно, что умысел на сбыт наркотических средств у Лыскова возник еще до встречи с лицами, игравшими роль покупателя, так как он нуждался в деньгах, у него уже были подготовлены к сбыту наркотические средства, а при встрече с лицами, играющими роль покупателя наркотических средств, узнав в ходе разговора с ними, что они готовы приобрести наркотические средства, сам добровольно сбыл заранее приготовленные наркотические средства. Из показаний свидетелей Ш., С. также вино, что имелась оперативная информация о том, что Лысков занимается незаконным оборотом наркотических средств, в связи с чем, было вынесено постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия в отношении него. При таких обстоятельствах наличия провокации к совершению сбыта наркотических средств со стороны оперативных сотрудников Судебная коллегия не находит, поскольку их деятельность была направлена на пресечение незаконных действий и изъятия из оборота запрещенных предметов. Доводы жалобы о том, что судом был ограничен во времени при последнем слове не подтверждается протоколом судебного заседания, из которого видно, что последнее слово осужденному Лыскову не ограничивалось. Необоснованными находит Судебная коллегия и доводы жалобы о наличии у судьи личной неприязни к нему из-за его конфликтов с её сестрой, поскольку как видно из протокола судебного заседания отводы судье осужденным Лысковым не заявлялись и он таким правом не воспользовался. Наказание осужденному Лыскову назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, с учетом смягчающих наказание обстоятельств, в том числе и указанных в жалобе, с применением ст. 70 УК РФ. При таких обстоятельствах, Судебная коллегия находит назначенное наказание Лыскову справедливым, приговор в отношении него не подлежит изменению. Вместе с тем Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в отношении осужденного Далая А.А., в отношении которого приговор не был обжалован, однако был проверен согласно положениями ч. 2 ст. 360 УПК РФ. Так, Судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора в части осуждения Далая А.А. наличие в его действиях особо опасного рецидива, поскольку Далай А.А. ранее был судим Кызылским городским судом Республики Тыва от 24 июля 2000 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, то есть за совершение преступления небольшой тяжести, при признании рецидива не учитывается. В соответствии с п. 1 п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ как лицу, осужденному к лишению свободы за совершение особо тяжкого преступления, в исправительной колонии строгого режима. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Каа-Хемского районного суда Республики Тыва от 30 сентября 2010 года в отношении осужденного Лыскова Д.С. и Далай А.А. изменить, -исключить из приговора указание суда о наличии особо опасного рецидива, в действиях осужденного Далай А.А., снизить назначенное ему наказание по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 5 лет лишения свободы, отбывание наказание ему определить в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Лыскова Д.С. – без удовлетворения. Председательствующий: А.А-Х. Ондар Судьи: Л.М. Прокопьева Р.В. Сендаш