** ** КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г.Кызыл 12 января 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Тулуша Х.И., судей Баевой Г.Е. и Аракчаа О.М. рассмотрела в открытом судебном заседании 12 января 2011 года кассационные жалобы осужденных Гусакова В.В. и Кускен-оола Ю.М. на приговор Каа-Хемского районного суда Республики Тыва от 18 ноября 2010 года, которым Гусаков В.В. осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Кускен-оол Ю.М. осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Баевой Г.Е., выступления осужденных Гусакова В.В. и Кускен-оола Ю.М., защитника Ногаан-оола С.О., поддержавших доводы кассационных жалоб и просивших приговор изменить, прокурора Садыр-оол С.Х., полагавшего приговор оставить без изменения, Судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Гусаков В.В. признан виновным и осужден за пособничество в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Кускен-оол Ю.М. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Согласно приговору преступления ими совершены при следующих обстоятельствах. 28 июля 2008 года около 22 часов Гусаков, находясь у себя дома по адресу: ** Республики Тыва, встретил сотрудника ОО Управления федеральной службы по контролю за оборотом наркотиков Российской Федерации по Республике Тыва (УФСКН РФ по РТ) К., выступавшего в роли покупателя наркотических средств при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативное внедрение». В ходе разговора Гусаков узнал о возможности незаконного сбыта наркотических средств К. После чего 30 июля 2008 года Гусаков рассказал Кускен-оолу о данном разговоре, тем самым предоставил последнему информацию о незаконном сбыте наркотических средств. На что у Кускен-оола из корыстных побуждений возник преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, с целью реализации которого Кускен-оол попросил Гусакова организовать ему встречу с К. 31 июля 2008 года около 12 часов Гусаков возле кочегарки общеобразовательной школы с. ** организовал встречу К. и Кускен-оола. В ходе встречи Кускен-оол договорился с К. о сбыте имеющегося у него наркотического средства. 01 августа 2008 года Гусаков сообщил Кускен-оолу о том, что К. приедет в 12 часов этого же дня к его дому по вышеуказанному адресу. После чего Кускен-оол с целью личного обогащения в назначенное время совместно с Гусаковым сели в автомобиль марки «**» без государственного номера, где Гусаков, действуя как пособник, передал Кускен-оолу два фрагмента наркотического средства, которые ему 31 августа 2008 года были переданы Кускен-оолом с целью показа для оценки качества. Затем Кускен-оол из корыстных побуждений умышленно, незаконно сбыл путем продажи сотруднику УФСКН РФ по Республике Тыва К. 8 фрагментов наркотического средства гашиша общей массой 77,531 грамма в особо крупном размере за 7000 рублей при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». Однако Гусаков и Кускен-оол по не зависящим от них обстоятельствам не смогли довести свой единый преступный умысел до конца в связи с изъятием наркотического средства из незаконного оборота сотрудниками УФСКН РФ по Республике Тыва. В судебном заседании осужденный Гусаков В.В. вину в предъявленном обвинении признал полностью и показал, что во время разговора с Кускен-оолом сообщил последнему, что к нему ездит человек, который просит найти коноплю. Кускен-оол заинтересовался и попросил познакомить его с этим человеком. Через два дня он познакомил Кускен-оола с этим человеком, и они договорились встретиться вечером у его дома. Вечером Кускен-оол не дождался К., ушел домой, перед этим дал ему спичечный коробок с коноплей. На следующий день, находясь в машине К., он передал коробок с наркотическим средством Кускен-оолу, а тот передал все наркотические средства К., после чего их задержали. В судебном заседании осужденный Кускен-оол Ю.М. вину в предъявленном обвинении признал полностью и показал, что ему были нужны деньги и он попросил Гусакова познакомить его с К.. Гусаков познакомил их, и он договорился продать К. наркотические средства. Примерно 30 июля он передал Гусакову 2 фрагмента наркотического средства, чтобы тот показал их К. На следующий день в машине у К. Гусаков передал ему 2 фрагмента наркотических средств, а он передал все фрагменты К.. К., осмотрев их, отдал за них 7000 рублей, после чего их задержали. В кассационной жалобе осужденный Гусаков В.В. просит о пересмотре судебного решения. В обоснование этого указывает, что сотрудники УФСКН РФ по Республике Тыва спровоцировали его на совершение преступления. Свидетели по уголовному делу являются заинтересованными лицами, поскольку являются сотрудниками УФСКН РФ по Республике Тыва. Кроме этого просит о снисхождении и с учетом смягчающих наказание обстоятельств, таких как полное признание вины, пожилой возраст, состояние здоровья, наличие сына - инвалида с детства, назначить наказание, не связанное с лишением свободы. В кассационной жалобе осужденный Кускен-оол Ю.М. просит изменить приговор и снизить назначенное наказание. В обоснование этого указывает, что по месту жительства и работы характеризуется положительно, вину признает полностью и раскаивается в содеянном, имеет на иждивении сына студента. Также просит учесть плохое состояние здоровья его жены, отсутствие отягчающих обстоятельств. Кроме этого указывает, что со стороны сотрудников УФСКН РФ по Республике Тыва была провокация, а понятые по делу были заинтересованными лицами. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденных, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему. Виновность Гусакова В.В. и Кускен-оола Ю.М. в совершении преступлений подтверждается следующими доказательствами: -показаниями осужденного Гусакова В.В. на предварительном следствии в качестве подозреваемого, согласно которым он рассказал Кускен-оолу, что К. принимает наркотики и отвозит их в **; после этого он свел Кускен-оола с К.; в автомашине К., когда Кускен-оол передал К. наркотики, их задержали л.д.63-65 т.1); -показаниями осужденного Кускен-оола Ю.М. на предварительном следствии в качестве подозреваемого, согласно которым Гусаков свел его с мужчиной, который занимается скупкой наркотиков; в это время ему были нужны деньги, и он решил изготовить наркотики, чтобы продать данному мужчине; в поле, расположенном в 500 метрах восточнее от **, он изготовил 8 фрагментов наркотических средств в виде коробка, которые продал вышеуказанному мужчине за 7000 рублей, после чего их вместе с Гусаковым задержали л.д.52-55 т.1); -показаниями свидетеля К. в суде, согласно которым в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий «оперативное внедрение» и «проверочная закупка» он познакомился с Гусаковым, который при встрече сообщил, что знает людей, которые могут продать наркотические средства, и он может выступить посредником, после этого он познакомил его с Кускен-оолом, у которого приобрел 8 фрагментов наркотического средства за 7000 рублей; -показаниями свидетеля Д., согласно которым с целью проверки оперативной информации о том, что гражданин Гусаков занимается незаконным оборотом наркотиков, было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», по результатам которого были задержаны осужденные; -показаниями свидетеля О. в суде о том, что он познакомил К. с Гусаковым, который давно говорил ему, что в деревне можно купить наркотики, и что он сам занимается этим; -показаниями свидетеля Ш. в суде, согласно которым он участвовал в качестве понятого при досмотре автомашины марки «**» и парня русской национальности, которому вручили 20 000 руб.; после оперативно-розыскного мероприятия парень русской национальности добровольно выдал 8 фрагментов вещества и оставшуюся сумму денег 13 000 рублей; при досмотре Кускен-оола в кармане брюк были обнаружены денежные средства на сумму 7 000 рублей; -аналогичными показаниями свидетеля С. в судебном заседании; -материалами оперативно-розыскных мероприятий «поверочная закупка» и «оперативное внедрение», согласно которым 30 июля 2008 года лицо, выступавшее в роли покупателя наркотических средств, приобрело у Кускен-оола наркотическое средство - гашиш массой 77,531 гр.; Гусаков выступал в качестве пособника л.д.3-40, 165-171 т.1); -протоколами осмотров предметов, согласно которым были произведены осмотры наркотического средства и помеченных денежных купюр; -заключением судебно-химической экспертизы, согласно которому представленное на исследование вещество является наркотическим средством - гашишем общей массой 77,531 грамм. Выводы суда о виновности осужденных основаны на доказательствах, полученных в порядке, установленном законом, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с правилами ст. 88 УПК РФ. Доводы осужденных о том, что действия сотрудников милиции носили провокационный характер, опровергаются материалами дела, из которых усматривается, что действия оперативных работников по проведению оперативных мероприятий «оперативное внедрение» и «проверочная закупка» произведены в соответствии с требованиями Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года № 150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности», при этом права осужденных Кускен-оола и Гусакова нарушены не были. Полученные результаты оперативных мероприятий отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам, приобщены к делу с соблюдением предусмотренной законом процедуры. Так, из материалов дела видно, что первоначально оперативным путем проверялась информация о том, что житель ** Гусаков незаконно занимается приобретением и сбытом наркотических средств. При проверке его причастности к незаконному сбыту наркотиков был выявлен Кускен-оол, который с целью извлечения материальной выгоды при пособничестве Гусакова незаконно сбыл имевшееся у него наркотическое средство лицу, выступавшему в роли покупателя наркотических средств. Необоснованны доводы осужденного Гусакова о том, что участвовавшие в деле понятые являлись заинтересованными лицами, поскольку, как установлено судом на момент привлечения в качестве понятых при проведении следственных действий в августе 2008 года Ш. сотрудником правоохранительных органов не являлся, принят на должность оперуполномоченного УФСКН РФ по РТ 22 марта 2010 года, С. после окончания Полярной Академии рыповапонятогонигде не работал. При таких обстоятельствах доводы кассационных жалоб о том, что выводы суда о доказанности их вины основаны на недопустимых доказательствах, являются несостоятельными. Тщательно проанализировав все представленные доказательства, суд обоснованно признал Кускен-оола виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, Гусакова - в пособничестве на покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере и правильно квалифицировал действия Кускен-оола по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, Гусакова – по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Свои выводы относительно квалификации содеянного осужденными суд также мотивировал в приговоре. Судебная коллегия не усматривает оснований не соглашаться с данными выводами суда первой инстанции. При назначении осужденным наказания судом в соответствии с требованиями закона учтены характер и степень общественной опасности совершенных ими преступлений, влияние назначенного наказания на их исправление, конкретные обстоятельства дела, данные о личности, смягчающие обстоятельства, такие как признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительные характеристики, состояние здоровья, ходатайства жителей **, а также в отношении Гусакова - наличие на иждивении ребенка - инвалида 1 группы с детства, нуждающегося в постоянном уходе, совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, отсутствие судимости, то, что он является единственным кормильцем семьи, а в отношении Кускен-оола - наличие на иждивении сына студента, совокупность которых обоснованно признана судом исключительной, дающей право суду к назначению осужденным наказания по правилам ст. 64 УК РФ. Оснований для применения положений ст. 73 УК РФ о назначении условного наказания суд обоснованно не усмотрел, учитывая общественную опасность совершенных осужденными преступлений, направленных против здоровья населения. Назначенное осужденному Гусакову наказание соответствует требованиям закона, в том числе о его справедливости, оснований к его снижению Судебной коллегией не усматривается. Вместе с тем назначенное осужденному Кускен-оолу наказание не в полной мере соответствует требованию закона. В соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ при назначении наказания суд наряду с другими обстоятельствами обязан учитывать смягчающее наказание обстоятельство - явку с повинной. Из материалов уголовного дела видно, что в ходе предварительного следствия Кускен-оол обратился с заявлением о явке с повинной, в котором изложил обстоятельства преступления л.д.20 т.1), данная явка с повинной исследовалась в судебном заседании л.д.154 т.2). Вопреки указанным требованиям закона данное обстоятельство судом первой инстанции при назначении наказания оставлено без внимания, мотивы, по которым суд пришел к выводу о необходимости назначения наказания без учета явки с повинной, в приговоре не приведены. При таких обстоятельствах Судебная коллегия находит, что судом нарушены требования Общей части Уголовного кодекса РФ, и согласно ст. 382 УПК РФ приговор суда в отношении Кускен-оола подлежит изменению со снижением назначенного наказания. На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Каа-Хемского районного суда Республики Тыва от 18 ноября 2010 года в отношении Кускен-оола Ю.М. изменить: -признать явку с повинной Кускен-оола Ю.М. в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, и снизить назначенное ему по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ наказание до 4 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части этот же приговор в отношении Гусакова В.В. оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных – без удовлетворения. Председательствующий Х.И. Тулуш Судьи: О.М. Аракчаа Г.Е. Баева