**

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

город Кызыл 16 февраля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Егорова А.А., судей Аракчаа О.М. и Сарыглара Г.Ю. рассмотрела в судебном заседании 16 февраля 2011 года кассационную жалобу осужденного Чооду А.М., кассационное представление государственного обвинителя Санчай А.М. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 23 ноября 2010 года, которым

Чооду А.М. , ** судимый приговором Верховного Суда Республики Тыва от 19 декабря 2008 года по ст. 316 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении,

осужден по ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Сарыглара Г.Ю., выслушав защитника Ичина И.Д. поддержавшего доводы кассационной жалобы и просившего изменить приговор, прокурора Иргит Р.Н., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего приговор суда изменить, Судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Чооду А.М. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Как указано в приговоре, преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

06 июля 2010 года около 16 часов Чооду А.М. с целью приобретения и хранения наркотических средств направился на участок местности, где произрастает дикорастущая конопля, расположенный в двухстах метрах от **. С целью личного употребления Чооду путем ** получил наркотическое средство - гашишное масло, которое незаконно приобрел без цели сбыта, в крупном размере массой – 1,343 грамма.

Данное наркотическое средство Чооду А.М. незаконно хранил при себе в правом кармане толстовки до 22 часов этого же дня, когда был задержан сотрудники милиции в сарае **.

Он же, Чооду А.М. , в целях незаконного приобретения и хранения наркотического средства для последующего личного употребления около 12 часов 14 сентября 2010 года на неустановленной автомашине приехал в **, придя на поле, где произрастает дикорастущая конопля, путем ** приобрел без цели сбыта наркотическое средство - гашиш в особо крупном размере массой 26, 050 грамм.

Данное наркотическое средство Чооду А.М. незаконно хранил под задним пассажирским сидением автомашины марки «**» с государственными регистрационными номерами №, на котором направлялся вместе А. в город ** были остановлены сотрудниками ОР ДПС ГИБДД МВД Республики Тыва, которые при досмотре автомашины обнаружили и изъяли указанное наркотическое средство.

В судебном заседании осужденный Чооду А.М. вину в предъявленном обвинении признал полностью и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационной жалобе осужденный Чооду А.М. просит изменить приговор, указав, что суд неправильно назначил отбывание наказания в колонии строгого режима, когда ему должны были назначить колонию общего режима. Просит применить к нему требования ст. 73 УК РФ.

В кассационном представлении государственный обвинитель Санчай А.М. просит изменить приговор, в обоснование этого указывает, что суд установил в действиях Чооду А.М. рецидив преступлений и назначил отбывание наказания в колонии строгого режима, тогда как в его действиях нет рецидива преступлений, так как Чооду А.М. ранее судим за преступление небольшой тяжести. Также при назначении наказания суд не рассмотрел вопрос о дополнительном наказании в виде штрафа, что предусматривает санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления государственного обвинителя, кассационной жалобы осужденного, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Чооду А.М. в предъявленных ему обвинений подтверждается собранными по делу и приведенными в обвинительном заключении доказательствами.

Суд первой инстанции, придя к выводу, что обвинения, с которыми согласился осужденный Чооду А.М. , обоснованны, подтверждаются доказательствами, собранными по уголовному делу, при согласии Чооду А.М. с предъявленными ему обвинениями, в соответствии с главой 40 УПК РФ по его ходатайству постановил приговор с соблюдением требований норм уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения.

Действия осужденного Чооду А.М. судом правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Судебная коллегия находит вид назначенных осужденному Чооду А.М. наказаний и окончательное наказание в виде реального лишения свободы справедливым, поскольку оно отвечает целям и задачам, которые определены уголовным законом, соответствует тяжести и общественной опасности совершенных преступлений, личности осужденного, назначено с учетом смягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на его исправление, а также на условия жизни его семьи.

При таких обстоятельствах доводы кассационной жалобы осужденного Чооду А.М. о применении ст. 73 УК РФ к назначенному окончательному наказанию Судебная коллегия находит необоснованными.

Размер наказаний назначен в пределах санкций ч. 1 ст. 228 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, однако Судебная коллегия находит подлежащим изменению приговор суда первой инстанции в части размера назначенных наказаний по следующим причинам и основаниям.

В соответствии с. п. 3 ч. 1 ст. 379 УК РФ основанием изменения приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Согласно п. 1 ст. 382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона являются нарушения требований Общей части Уголовного кодекса РФ.

В соответствии с п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Суд первой инстанции при постановлении приговора признал наличие в действиях Чооду А.М. рецидива преступлений, так как приговором Верховного Суда Республики Тыва от 19 декабря 2008 года Чооду А.М. осужден по ст. 316 УПК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы. На момент совершения нового преступления судимость не погашена.

Однако Судебная коллегия находит обоснованными доводы кассационного представления об отсутствии в действиях Чооду А.М. рецидива преступлений, поскольку он ранее был осужден за преступление небольшой тяжести, что не образует рецидива преступлений.

В связи с этим, доводы кассационного представления государственного обвинителя и осужденного Чооду А.М. об отбывании назначенного наказания в колонии общего режима Судебная коллегия также находит обоснованными.

Учитывая вышеизложенное Судебная коллегия полагает необходимым снизить размеры назначенных наказаний Чооду А.М. в пределах санкций ч. 1 ст. 228 и ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Судебная коллегия находит необоснованными доводы кассационного представления об отсутствии в резолютивной части приговора указания на дополнительное наказание в виде штрафа, поскольку указанный вид наказания суд первой инстанции не назначал, о чем привел в приговоре мотивы своего решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 23 ноября 2010 года в отношении Чооду А.М. изменить:

- из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание на рецидив преступлений в действиях Чооду А.М.;

- снизить назначенные наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 3 лет лишения свободы;

- согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Чооду А.М. окончательно назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий: А.А.Егоров

Судьи: О.М.Аракчаа

Г.Ю. Сарыглар