**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 30 марта 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Тулуша Х.И., судей Баевой Г.Е. и Куулар В.Д. рассмотрела в открытом судебном заседании 30 марта 2011 года кассационную жалобу осужденного Осипова Д.К., кассационное представление государственного обвинителя Демагиной О.А. на приговор Пий-Хемского районного суда Республики Тыва от 08 февраля 2011 года, которым

Осипов Д.К., **

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа.

Заслушав доклад судьи Баевой Г.Е., выступления осужденного Осипова Д.К., защитника Еромаева В.В., подержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор изменить, прокурора Бирлея А.К., подержавшего доводы кассационного представления и полагавшего приговор изменить, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Осипов Д.К. признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Согласно приговору преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

30 ноября 2010 года с 12 до 17 часов на поле, расположенном в **, Осипов для личного употребления собрал в полимерный мешок верхушечные части дикорастущей конопли, которые спрятал в полимерном мешке в заброшенном здании, находящемся в районе развязки автодорог перед въездом в **.

01 декабря 2010 года около 10 часов Осипов известным ему способом незаконно приготовил из верхушечных частей дикорастущей конопли 30 фрагментов прямоугольной формы, которое упаковал в полимерные пакеты и незаконно хранил у себя дома до 02 декабря 2010 года.

02 декабря 2010 года около 19 часов Осипов выехал в ** на автомашине «**» с транзитными номерами **, имея при себе незаконно хранимое наркотическое средство – гашиш массой с учетом израсходованного на исследование 385,873 гр. в особо крупном размере в виде 30 фрагментов прямоугольной формы. В пути следования, не доезжая до стационарного поста «**», Осипов вышел из автомашины и обходным путем обошел пост с западной стороны, но в тот же день около 22 часов 30 минут на автодороге ** был задержан сотрудниками милиции, при виде которых произвел сброс свертка с вышеуказанными наркотическими средствами.

В судебном заседании осужденный Осипов Д.К. вину в предъявленном обвинении признал полностью и поддержал ходатайство, заявленное им при ознакомлении с материалами уголовного дела, о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационном представлении государственный обвинитель Демагина О.А. просит изменить приговор. В обоснование этого указывает, что суд, назначая наказание в виде лишения свободы, не определил вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный. Осужденный Осипов совершил преступление, которое относится к категории тяжких, ранее не судим, в связи с этим отбывание наказания ему должно быть определено в исправительной колонии общего режима. В резолютивной части приговора суд ошибочно оставил меру процессуального принуждения в виде обязательства о явке до вступления приговора в законную силу, тогда как с учетом вида и размера назначенного Осипову наказания мера пресечения должна быть изменена на заключение под стражу. Суд в нарушение ст. ст. 397, 399 УПК РФ, вынес постановление от 09 февраля 2011 года о признании технической ошибкой неуказание в приговоре вида и режима исправительного учреждения и об изменении меры процессуального принуждения в виде обязательства о явке на содержание под стражей, взяв осужденного под стражу из зала суда, которое подлежит отмене как незаконное и необоснованное.

В кассационной жалобе осужденный Осипов Д.К. просит изменить приговор и назначить ему наказание, не связанное с реальным лишением свободы, либо с применением ст. 64 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему.

Суд, придя к выводу, что обвинение, с которым согласился Осипов, обоснованно и подтверждается совокупностью собранных по делу доказательств, постановил обвинительный приговор с соблюдением требований норм уголовно-процессуального закона, предусматривающего особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Действиям осужденного Осипова Д.К. судом дана правильная юридическая оценка, и они обоснованно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

При назначении наказания осужденному Осипову суд в полной мере учел все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе наличие на иждивении малолетнего ребенка, на которое имеется ссылка в кассационной жалобе осужденного. Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Учитывая наличие такого смягчающего обстоятельства, как активное способствование расследованию преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Положения ч. 7 ст. 316 УПК РФ о размере наказания при постановлении приговора без проведения судебного разбирательства судом также соблюдены.

Суд, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, направленного против здоровья населения и общественной нравственности и относящегося к категории тяжких преступлений, не нашел исключительных обстоятельств, которые давали бы основания для назначения наказания ниже низшего предела санкции уголовного закона.

Судебная коллегия находит правильной эту оценку и не усматривает оснований для назначения Осипову наказания с применением ст. 64 УК РФ.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ одним из оснований отмены или изменения судебного решения является неправильное применение уголовного закона.

Согласно пп. 6, 10 ч. 1 ст. 308 УПК в резолютивной части приговора должны быть указаны вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный к лишению свободы, а также режим данного исправительного учреждения; решение вопроса о мере пресечения в отношении осужденного до вступления приговора в законную силу.

По настоящему делу судом эти требования закона должным образом не выполнены.

Из резолютивной части приговора следует, что суд, признав Осипова виновным по ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначил ему наказание в виде 3 лет лишения свободы, не указав при этом вид, а также режим исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный.

Таким образом, в нарушение пп. 9 и 17 ст. 299 УПК РФ суд при постановлении приговора в отношении Осипова не разрешил вопросы о виде и режиме исправительного учреждения, которые должны быть определены осужденному при назначении наказания в виде лишения свободы, и об отмене или изменении меры пресечения, тем самым нарушил требования Общей части УК РФ при назначении наказания.

Вместе с тем, ст. 382 УПК РФ не предусматривает данное нарушение в качестве основания для отмены приговора.

В связи с вышеуказанным, учитывая положения ст.ст. 6, 60 УК РФ, обстоятельств, смягчающих наказание, данные о личности осужденного, характерезуемого положительно, Судебная коллегия полагает необходимым признать назначенное осужденному Осипову наказание условным, установив ему испытательный срок, считая его исправление и перевоспитание возможно без изоляции от общества, возложив на него обязанности в соответствии с ч. 4 ст. 73 УК РФ.

Что касается вынесенного Пий-Хемским районным судом Республики Тыва 09 февраля 2011 года постановления об определении вида и режима исправительного учреждения и изменении меры процессуального принуждения в виде обязательства о явке на заключение под стражу, то оно не соответствует требованиям закона, так как в соответствии с п. 15 ст. 397, ч. 1 ст. 396 УПК РФ (на который имеется ссылка в постановлении), речь идет о разъяснении сомнений и неясностей, возникших при исполнении приговора, в то время как данный приговор еще не вступил в законную силу.

При таких обстоятельствах указанное постановление от 09 февраля 2011 года подлежит отмене ввиду его незаконности.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление судьи Пий-Хемского районного суда Республики Тыва от 09 февраля 2011 года в отношении Осипова Д.К., вынесенное в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ, отменить.

Приговор Пий-Хемского районного суда Республики Тыва от 08 февраля 2011 года в отношении Осипова Д.К. изменить:

-на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание признать условным с испытательным сроком 3 года.

Возложить на Осипова Д.К. на основании ч. 5 ст. 73 УК РФ обязанность не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Меру пресечения в отношении Осипова Д.К. отменить и освободить из-под стражи из зала суда немедленно.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного и кассационное представление - удовлетворить.

Председательствующий Х.И. Тулуш

Судьи В.Д. Куулар

Г.Е. Баева