**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 11 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Тулуша Х.И., судей Куулар А.И. и Баевой Г.Е., при секретаре Балчыырак С.А. рассмотрела в судебном заседании 11 мая 2011 года кассационную жалобу осужденного Кужугета В.В. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 18 марта 2011 года, которым

Кужугет В.В., ** судимый Кызылским городским судом Республики Тыва 16 февраля 2006 года по п. «в» ч. 2 ст. 131 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободившийся по отбытии срока наказания 15 июня 2009 года,

осужден по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 288.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Куулар А.И., выступления осужденного Кужугета В.В., защитника Саая В.В., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного и просивших изменить приговор, прокурора Садыр-оол С.Х., просившего приговор оставить без изменения, Судебная коллегия

установила:

Кужугет В.В. признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступление им совершено при следующих обстоятельствах, указанных в приговоре.

10 декабря 2009 года Кужугет В.В., находясь ** умышленно, незаконно приобрел один мешок дикорастущей конопли и на территории, принадлежащего ему д. ** изготовил ** фрагментов наркотического средства – гашиша в особо крупном размере, массой 85,168 грамма и незаконно хранил в угольнике ** до 14 декабря 2009 года. В этот день Кужугет В.В. решил сбыть наркотические средства лицам, отбывающим наказание в **. Для этих целей 15 декабря 2009 года Кужугет В.В. перевез наркотическое средство в особо крупном размере массой 85,168 грамма к зданию **, расположенного в **, однако около 18 часов 40 минут Кужугет В.В. не смог довести свой преступный умысел на сбыт наркотических средств, так как в ходе личного досмотра Кужугета В.В. наркотические средства в особо крупном размере были изъяты.

В судебном заседании осужденный Кужугет В.В. вину в предъявленном обвинении в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере признал и воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ, от дачи показаний отказался.

В кассационной жалобе осужденный Кужугет В.В. просит изменить приговор, переквалифицировать его действия на ч. 2 ст. 228 УК РФ и снизить назначенное наказание. В обоснование указал, что при задержании и обыске ему, в нарушение норм уголовно-процессуального закона, не было разъяснено о возможности добровольной выдачи наркотического средства. Выводы суда о его виновности в указанном преступлении основаны на предположениях, поскольку он до его задержания никаких действий по передаче наркотических средств не предпринимал и не довел умысел до конца. Считает, что суд принял сторону обвинения, поверив показаниям сотрудников правоохранительных органов. Также, указал на то, что суд при назначении наказания не учел обстоятельства, существенно уменьшающие степень опасности содеянного, так как он не сумел сбыть наркотическое средство и раскаялся в содеянном.

В возражении на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель Бадмаева Л.Б. просит приговор оставить без изменения, считая его законным и обоснованным, а размер назначенного наказания справедливым.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав стороны, Судебная коллегия находит приговор законным и обоснованным, назначенное наказание справедливым.

Виновность Кужугета В.В. в приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре, которым дана надлежащая оценка.

Показаниями свидетелей Д., С. и Б., из которых следует, что 15 декабря 2009 года в УФСКН РФ по Республике Тыва поступила оперативная информация о том, что неизвестные лица собираются передать наркотические средства лицам, отбывающим наказание в исправительном учреждении. Для проверки указанной информации была создана оперативная группа, и проводилось наблюдение. В ходе наблюдения возле ** был задержан Кужугет В.В., у которого было изъято наркотическое средство в количестве ** фрагментов.

Протоколом личного досмотра, в ходе которого в присутствии понятых у Кужугета В.В. в правом кармане куртки были обнаружены и изъяты два свертка цилиндрической формы, запаянные во фрагменты полимерного материала. По поводу изъятого Кужугет В.В. пояснил, что данные свертки он приобрел для личного употребления. По результатам личного досмотра Кужугета В.В. был составлен акт, в ходе которого получены образцы смывов ладоней рук и срезов ногтевых пластин рук.

Показаниями свидетелей Ш. и О., из которых следует, что вечером 15 декабря они участвовали в качестве понятого при личном досмотре Кужугета В.В., в ходе которого из его одежды изъяты ** фрагментов округлой формы серо-коричневого цвета с признаками наркотического вещества.

Протоколом осмотра предметов и документов от 18 декабря 2009 года, из которого следует, что при вскрытии пакета с надписью «Вещественные доказательства к справке об исследовании № 2/297 от 15 декабря 2009 года» в нем обнаружены, в том числе и вещество растительного происхождения в виде ** спрессованных комков светлого серо-коричневого цвета округлой формы с характерным пряным запахом, присущий наркотическим средствам, которые получают из растения – конопли.

Заключением судебно-химической экспертизы № 1/241, из которого следует, что изъятое 15 декабря 2009 года в ходе личного досмотра у Кужугета В.В. вещество является наркотическим средством – гашиш, массой 85, 168 граммов.

Показаниями осужденного Кужугета В.В., данными на предварительном следствии в качестве подозреваемого, обвиняемого, оглашенными в порядке ст. 276 УПК РФ, из которых следует, что 10 декабря 2009 года он собрал ** один мешок дикорастущей конопли, из которой изготовил ** фрагментов наркотического средства – гашиша в форме таблеток, которое хранил у себя дома. Часть некоторых фрагментов он употребил, а 14 декабря 2009 года он решил перебросить ** фрагментов наркотического средства на территорию **. С этой целью 15 декабря 2009 года он приехал в г. **, имея при себе гашиш в виде ** фрагментов, и после 16 часов, когда он находился возле **, его задержали сотрудники правоохранительных органов. Во врем задержания и личного досмотра испугался и неверно указал о приобретении наркотиков на ** за **.

Суд пришел к обоснованному выводу о том, что оснований не доверять показаниям вышеуказанных свидетелей нет, поскольку они подробны, последовательны, согласуются между собой и показаниями самого осужденного, добыты с соблюдением требований ст. 189-190 УПК РФ, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются другими доказательствами по делу. Оснований для оговора Кужугета В.В., с которым ранее не были знакомы, у свидетелей Д., С., Б., Ш. и О не имеется.

Тот факт, что свидетели Д., С., Б. являются сотрудниками милиции, сам по себе, не свидетельствует о недостоверности или недопустимости данных доказательств.

Согласно ст. 56 УПК РФ свидетелем может быть любое лицо, которому известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний. Поскольку свидетели Д., С. и Б. относились к числу таких лиц, то они на законных основаниях были допрошены судом. Их показания оценены в приговоре в совокупности с другими доказательствами, и обоснованно признаны достоверными.

Наряду с указанными доказательствами суд обоснованно признал одним из доказательств показания самого осужденного, данные им в ходе предварительного следствия в присутствии защитника, в которых он прямо указал, как он собрал наркотические средства и с целью сбыть их осужденным лица, находился возле здания исправительного учреждения, однако его задержали. Эти показания добыты с соблюдением требований ст. 189-190, 173, ст. 276 УПК РФ.

Довод осужденного о том, что при его личном досмотре не дали возможности добровольно сдать наркотические средства, Судебная коллегия находит необоснованными, поскольку личный досмотр Кужугета В.В. был произведен при наличии достаточных оснований уполномоченным на то лицом в присутствии двух понятых в соответствии с требованиями ст. 27.7 КоАП РФ, при этом осужденный заявлений и ходатайств не заявлял, когда обнаружили наркотическое средство сообщил лишь о том, что он приобрел наркотическое средство для личного потребления.

Приведенные в приговоре результаты оперативно-розыскного мероприятия обоснованно положены в основу обвинительного приговора, поскольку они получены в соответствии с требованиями закона, являются допустимыми и достоверными, согласуются с вышеприведенными доказательствами, исследованы судом и получили надлежащую оценку в приговоре.

Доводы осужденного Кужугета В.В. о том, что он не собирался сбывать наркотическое средство, опровергаются совокупностью приведенных доказательств, которым судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. 87-88 УПК РФ. Кроме того, если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное подлежит квалификации по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств.

На основании вышеуказанных доказательств, суд правильно установил фактические обстоятельства дела и правильно квалифицировал действия осужденного по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как приготовление на незаконный сбыт наркотических веществ в особо крупном размере.

Назначенное Кужугету В.В. наказание отвечает целям и задачам, которые определены уголовным законом, соответствует тяжести и общественной опасности совершенного им преступления, направленного против здоровья населения и общественной нравственности, его личности, в действиях которого имеется наличие опасного рецидива преступлений, совокупности смягчающих наказание обстоятельств.

Доводы осужденного Кужугета В.В. о том, что от его действий не наступили вредные последствия, и, что данное обстоятельство подлежало учету в качестве смягчающего наказание обстоятельства основаны на ошибочном понимании нормы закона, поскольку он осужден за приготовление к совершению особо тяжкого преступления и судом первой инстанции с учетом данного обстоятельства и с требованиями ст. 64 УК РФ, поскольку в его действиях имеется опасный рецидив, и для применения ее положений исключительных обстоятельств не установлено.

Судебное разбирательство проведено с учетом положений ст. 15 УПК РФ являются необоснованными.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 18 марта 2011 года в отношении Кужугета В.В. оставить без изменения, а его кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий Х.И.Тулуш

Судьи Г.Е.Баева

А.И.Куулар