Судья ** Дело **

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Кызыл 18 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Ондар А.А.-Х., судей Аракчаа О.М. и Сендаш Р.В. рассмотрела в открытом судебном заседании 18 мая 2011 года кассационную жалобу защитников Кыргыс Л.К. и Монгуша В.С. на приговор Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 22 марта 2011 года, которым

Кужугет Р.Н.**

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, со штрафом 2500 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Сендаш Р.В., выступления осужденного Кужугета Р.Н., его защитника Монгуша В.С., поддержавших доводы кассационных жалоб и просивших изменить приговор, прокурора Садыр-оол С.Х., полагавшего приговор суда оставить без изменения, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кужугет Р.Н. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Согласно приговору, преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

07 февраля 2011 года в период времени с 22 по 23 часов Кужугет Р.Н. возле катка детской площадки, находящегося около д. ** по ул. **, нашел наркотическое средство в целлофановом пакете и, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, с целью личного употребления без цели сбыта положил его в карман своей куртки, тем самым незаконно приобрел наркотическое средство «гашиш» массой 53,765 грамма, что относится к особо крупному размеру. Указанное наркотическое средство Кужугет незаконно хранил в правом кармане куртки до 23 часов 20 минут этого же дня, когда оно было изъято сотрудниками милиции у Кужугета в ходе его личного досмотра.

Приговор постановлен судом в особом порядке судебного разбирательства на основании ходатайства Кужугета Р.Н. о согласии с предъявленным обвинением и постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

В кассационной жалобе защитника Кыргыс Л.К. содержится просьба об изменении приговора и назначении более мягкого наказания с применением ст. 73 УК РФ с учетом смягчающих наказание обстоятельств, не учтенных судом первой инстанции в полной мере, а именно: совершения Кужугетом преступления впервые, его признания вины, положительных характеристик с места жительства и работы, молодого возраста, ходатайств отца и сестры о смягчении наказания, и того, что он ухаживает за больным отцом.

Защитник Монгуш В.С. в своей кассационной жалобе просит изменить приговор ввиду его несправедливости и нарушения уголовно-процессуального закона. Считает, что суд ухудшил положение осужденного Кужугета, необоснованно исключив из обстоятельств, смягчающих наказание, его активное способствование раскрытию преступления, поскольку орган предварительного расследования данное обстоятельство в обвинительном заключении признал смягчающим. Также считает, что тяжесть совершенного осужденным преступления не является основанием для реального лишения свободы, которое не послужит исправлением для осужденного. В связи с чем просит заменить назначенное наказание на условное с применением ст. 73 УК РФ.

В возражении на кассационную жалобу государственный обвинитель Устюгов В.В. просит приговор суда оставить без изменения как законный и обоснованный.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражения государственного обвинителя, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осуждённого Кужугета Р.Н. в незаконных приобретении и хранении наркотического средства без цели сбыта в особо крупном размере подтверждается собранными по делу органами следствия и представленными стороной обвинения в суд доказательствами, имеющимися в материалах дела.

В судебном заседании осуждённый Кужугет Р.Н. поддержал свое ходатайство, заявленное в ходе ознакомления с материалами уголовного дела, о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства, что осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Ходатайство им заявлено добровольно после проведения консультации с защитником. Судом исследованы обстоятельства, характеризующие личность осуждённого, учтены смягчающие наказание обстоятельства и отсутствие отягчающих.

Действия осуждённого Кужугета Р.Н. правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

При назначении наказания Кужугету Р.Н. судом учтены смягчающие наказание обстоятельства, в том числе положительные характеристики с места работы и с места жительства, отсутствие судимости, признание вины, молодой возраст, плохое состояние отца. Кроме того, ходатайство от учителей школы, где Кужугет Р.Н. обучался, в котором они просят о снисхождении.

Вместе с тем, определяя размер уголовного наказания, суд не учел обстоятельства, существенно влияющие на справедливость наказания.

Так, из материалов уголовного дела усматривается, что Кужугет Р.Н. в ходе предварительного следствия согласился с предъявленным ему обвинением, вину в совершенном преступлении признал, а также дал признательные показания по фактам совершения преступления, а именно о месте, времени, способе и обстоятельствах незаконного приобретения наркотического средства.

Несмотря на данное обстоятельство, судом первой инстанции необоснованно установлено отсутствие данных об активном способствовании раскрытию преступления и расследованию преступления, в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ предусмотренном в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

С учетом изложенного Судебная коллегия приходит к выводу о необходимости признания указанного обстоятельства смягчающим наказание и считает, что все смягчающие наказание обстоятельства в совокупности следует признать как исключительные и применить в отношении Кужугета Р.Н. ст. 64 УК РФ, соразмерно снизив назначенное ему наказание.

Следует также отметить, что суд первой инстанции, назначив дополнительное наказание в виде штрафа, не привел мотивы принятого решения, не установил имущественное положение осужденного и его семьи, возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода.

Вместе с тем, Судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения кассационных жалоб осужденного и его защитников о применении в отношении Кужугета Р.Н. ст. 73 УК РФ, предусматривающей условное осуждение, поскольку наказание ему судом назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а обстоятельства, указанные ими в жалобах, судом учтены вместе с другими смягчающими наказание обстоятельствами.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 22 марта 2011 года в отношении Кужугет Р.Н. изменить:

- признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления и с применением ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 1 (одного) года 06 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- исключить дополнительное наказание в виде штрафа в размере 2500 рублей.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы удовлетворить частично.

Председательствующий А.А.-Х.Ондар

Судьи О.М. Аракчаа

Р.В. Сендаш