**

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Кызыл. 18 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе

председательствующего Тулуша Х.И., судей Ондар А.А-Х. и Куулар В.Д. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Холдугбея Э.А. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 05 марта 2011 года, которым

Холдугбей Э.А., **, со средним специальным образованием, состоящий в фактических брачных отношениях, имеющий 2 несовершеннолетних детей, **,

судимый 23 июня 2010 года Кызылским городским судом Республики Тыва по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением с. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 23 июня 2010 года окончательно к 6 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Ондар А.А-Х., выступления осужденного Холдугбея Э.А. и его защитника Ичина И.Д., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор изменить в части наказания, прокурора Садыр-оол С.Х., просившего приговор оставить без изменения, Судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Холдугбей Э.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Как указано в приговоре, преступление совершено им при следующих обстоятельствах.

08 октября 2010 года около 16 часов Холдугбей Э.А., имея при себе наркотическое средство – гашиш в количестве девяти фрагментов, возле дома ** незаконно сбыл лицу, выступившему в роли покупателя, за 200 руб. один фрагмент наркотического средства – гашиш массой 2,8 гр., что относится к крупному размеру.

13 октября 2010 года около 15 часов 40 мин. Холдугбей Э.А. с целью реализации своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт оставшейся части наркотического средства, находясь около дома **, незаконно сбыл лицу, выступившему в роли покупателя, за 8 000 руб. восемь фрагментов наркотического средства – гашиш массой 36,2 гр., что относится к особо крупному размеру.

Однако Холдугбей Э.А. не смог довести до конца свой преступный умысел по не зависящим от него обстоятельствам, так как вышеуказанные наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

В судебном заседании осужденный Холдугбей Э.А. вину признал полностью и показал, что преступление им совершено из-за отсутствия денежных средств. С покупателем наркотических средств он встретился на автобусной остановке. Сначала он сбыл покупателю наркотическое средство за 200 руб., а после при сбыте наркотических средств в количестве 8 фрагментов его задержали.

В кассационной жалобе осужденный Холдугбей Э.А. просит приговор изменить и назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы, указав, что на его иждивении находятся двое детей, которым нужна его поддержка. В настоящее время его семья не обеспечена жильем и испытывает трудности.

В возражении государственный обвинитель Ховалыг А.О. просит приговор оставить без изменения, указав, что наказание, назначенное осужденному, отвечает целям и задачам, определенным законом, и оснований для изменения приговора не имеется.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, возражения прокурора, выслушав стороны, Судебная коллегия находит приговор суда законным и обоснованным.

Виновность осужденного Холдугбей Э.А. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, помимо признания им своей вины, судом первой инстанции установлена и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, надлежаще оцененных и приведенных в приговоре.

Так, из показаний свидетеля под псевдонимом «С.» следует, что ему на сотовый телефон позвонил ранее не знакомый ему Холдугбей Э.А. и попросил его встретиться, сообщив о наличии наркотических средств и намерении их сбыть, после чего он обратился в УФСКН России по РТ. Сотрудники УФСКН решили провести оперативно-розыскное мероприятие «оперативный эксперимент», и он добровольно изъявил желание выступить в роли покупателя. При первой встрече по предложению Холдугбей Э.А. он купил один фрагмент наркотического средства за 200 руб. Со слов Холдугбей Э.А. он узнал о наличии у него еще восьми фрагментов наркотических средств, в связи с чем было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», где он также участвовал в роли покупателя. В ходе сбыта последней партии наркотических средств Холдугбей Э.А. задержали.

Из показаний свидетеля Г., данных на предварительном следствии, следует, что, согласно оперативной информации о том, что мужчина тувинской национальности, позже установленный как Холдугбей Э.А., занимается незаконным оборотом наркотических средств, ими было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент». 08 октября 2010 года в ходе указанного оперативно-розыскного мероприятия Холдугбей Э.А. за 200 руб. сбыл один фрагмент наркотических средств лицу, выступившему в роли покупателя. Затем 13 октября 2010 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» при сбыте наркотических средств Холдугбей Э.А. был задержан.

Из показаний свидетелей М., Ш. и Т., следует, что по просьбе сотрудников наркоконтроля они участвовали в качестве понятых при досмотре мужчины под псевдонимом «С.». При нем ничего запрещенного обнаружено не было. Затем тому мужчине вручили денежные средства на сумму 500 руб. После чего досмотрели автомашину «**», в ней также ничего запрещенного не обнаружили. Парень под псевдонимом «С.», достав из своего кармана темно-коричневое вещество, пояснил, что оно приобретено у мужчины по имени «Э.». Они также участвовали в качестве понятых, когда парню под псевдонимом «С.» вручили 8000 руб. После задержания у Холдугбей Э.А. в наружном кармане обнаружили 8000 руб., а у «С.» были изъяты 8 фрагментов вещества прямоугольной формы.

Кроме того, виновность осужденного Холдугбей Э.А. подтверждается собранными по делу письменными доказательствами, в частности:

-материалами оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», из которых следует, что 08 октября 2010 года лицо, выступившее в роли покупателя наркотических средств в рамках оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», приобрело у осужденного Холдугбей Э.А. наркотическое средство – гашиш массой 2, 8 гр.;

-материалами оперативно-розыскного мероприятия «поверочная закупка» наркотических средств, из которых усматривается, что 13 октября 2010 года лицо, выступившее в роли покупателя наркотических средств в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», приобрело у осужденного Холдугбей Э.А. наркотическое средство – гашиш массой 36, 2 гр.;

-протоколами осмотра предметов, согласно которым были осмотрены: вещество растительного происхождения зеленовато-коричневого цвета в виде восьми спрессованных комков прямоугольной формы, с характерным пряным запахом, присущим наркотическому средству; упаковки со срезами ногтевых пластин и со смывами с ладоней рук, полученные у гр. Холдугбей Э.А.; денежные купюры на общую сумму 8000 руб.;

-заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой представленное на исследование вещество является наркотическим средством – «гашиш» массой 2,8 гр.;

-заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой представленное на исследование вещество является наркотическим средством – «гашиш» общей массой 36, 2 гр.

При указанных обстоятельствах Судебная коллегия считает, что суд первой инстанции, исследовав все доказательства по делу как в отдельности, так и в совокупности, сделав всесторонний анализ и оценив надлежащим образом, правильно установил фактические обстоятельства, при которых осужденным Холдугбей Э.А. совершено преступление, и пришел к обоснованному выводу о его виновности в совершении преступления, правильно квалифицировав его действия по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Наказание осужденному Холдугбей Э.А. судом назначено в соответствии с требованиями уголовного закона, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, личности осужденного, а также смягчающих наказание обстоятельств, и оно соразмерно содеянному.

Совокупность смягчающих наказание обстоятельств, а именно: полное признание осужденным вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, положительные характеристики по месту жительства и работы, наличие на иждивении двоих малолетних детей, совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, признана судом исключительной, что послужило назначение наказания ниже низшего предела в соответствии со ст. ст. 64 УК РФ.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационной жалобы осужденного о назначении ему условного осуждения, поскольку суд первой инстанции с учетом тяжести совершенного преступления и личности осужденного пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для применения ст. 73 УК РФ.

При таких обстоятельствах Судебная коллегия не находит оснований для изменения приговора по доводам, изложенным в кассационной жалобе осужденного.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 05 марта 2011 года в отношении Холдугбей Э.А. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Председательствующий Х.И. Тулуш

Судьи В.Д. Куулар

А.А-Х. Ондар