**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 20 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Егорова А.А., судей Баевой Г.Е. и Прокопьевой Л.М., при секретаре Балчыырак С.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 20 мая 2011 года кассационное представление заместителя прокурора г. Кызыла Иргит Р.Э. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 11 марта 2011 года, которым

Арнак Ч.С., **

осужден по ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 4 года; наказание в виде штрафа постановлено исполнять реально;

Балчий О.М., ** судимая 13 мая 2009 года Тандинским районным судом Республики Тыва (с учетом внесенных определением Судебной коллегии Верховного суда Республики Тыва от 20 мая 2011 года изменений) по ст. 73 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года, проживающая **

осуждена по ч. 1 ст. 82 УК РФ реальное наказание отсрочено до ** 13 мая 2016 года.

Заслушав доклад судьи Баевой Г.Е., выступления осужденного Арнака Ч.С., адвокатов Дажы-Сегбе С.Х., Ооржака К.Д., просивших приговор оставить без изменения, прокурора Бирлей А.К., поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего приговор изменить, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Арнак Ч.С. и Балчий О.М. признаны виновными и осуждены за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, в особо крупном размере.

Согласно приговору преступления ими совершены при следующих обстоятельствах.

15 августа 2010 года в период времени с 13 часов 15 августа 2010 года по 10 сентября 2010 года в не установленное в ходе предварительного следствия точное время, Арнак на поле, расположенном на расстоянии около **, умышленно, в целях личного употребления без цели сбыта, из ** приготовил 89 спрессованных комков прямоугольной формы, тем самым незаконно приобрел наркотическое средство - гашиш массой 672,5 грамма в особо крупном размере, которое упаковал в полимерный пакет и незаконно хранил на вышеуказанном поле до 15 октября 2010 года.

15 октября 2010 года, в неустановленное в ходе предварительного следствия точное время, Арнак на поле, на котором незаконно хранил наркотическое средство, положил 89 спрессованных комков гашиша в сумку и привез в ** где спрятал их на крыше старой кошары, расположенной во дворе дома, и незаконно хранил до 15 часов 30 ноября 2010 года.

30 ноября 2010 года в 15 часов Арнак взял вышеуказанное наркотическое средство и направился в **, где в этот же день в 15 часов 40 минут около магазина «**», расположенного по адресу: **, встретил свою знакомую Балчий и передал последней на хранение до 14 часов 01 декабря 2010 года данные наркотические средства в виде 89 спрессованных комков гашиша, мотивировав тем, что сотрудники милиции не будут производить ее личный досмотр. Балчий с предложением Арнака согласилась, тем самым умышленно, в целях личного хранения и дальнейшего возврата Арнаку взяла вышеуказанное наркотическое средство и, положив в свою дамскую сумку, незаконно хранила при себе до 14 часов 10 минут 01 декабря 2010 года.

01 декабря 2010 года в период времени с 14 часов 10 минут по 14 часов 35 минут сотрудниками ОМОН МВД по РТ в ходе досмотра вещей, находившихся при Балчий, обнаружено и изъято вышеуказанное наркотическое средство массой 672,5 грамма в особо крупном размере в виде 89 спрессованных комков прямоугольной формы.

В судебном заседании осужденные Арнак Ч.С. и Балчий О.М. вину в предъявленном обвинении признали полностью и поддержали ходатайство, заявленное ими при ознакомлении с материалами уголовного дела о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Кызыла Иргит Р.Э. просит приговор в части осуждения Балчий изменить и в обоснование этого указывает, что в действиях последней не усматривается незаконного приобретения наркотического средства, так как Арнак передал Балчий гашиш на хранение, умысел Балчий направлен был на хранение наркотического средства. Суд при назначении наказания Балчий применил ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. Приговор в части осуждения Арнака просит отменить вследствие его чрезмерной мягкости. Кроме этого, суд, назначая осужденному дополнительное наказание, не мотивировал данное решение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осуждённых Арнака Ч.С. и Балчий О.М. в совершенном преступлении подтверждается собранными по делу органами следствия и представленными стороной обвинения в суд доказательствами, имеющимися в материалах дела.

В судебном заседании осуждённые Арнак и Балчий поддержали свое ходатайство, заявленное в ходе ознакомления с материалами уголовного дела, о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства, утверждая, что осознают характер и последствия заявленных ими ходатайств. Ходатайства ими заявлены добровольно после проведения консультации с защитниками. Судом исследованы обстоятельства, характеризующие личность осуждённых, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства.

Действия осужденного Арнака Ч.С. судом правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Вместе с тем Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 382 УПК РФ одним из оснований отмены или изменения приговора является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Как следует из приговора суда, описывая преступные действия Балчий в части незаконного приобретения наркотического средства, суд указал, что 30 ноября 2010 года около 15 часов 40 минут Арнак передал Балчий гашиш в виде 89 комков на хранение, тем самым последняя незаконно приобрела указанное наркотическое средство.

Данный вывод суда не основан на материалах дела, из которых следует, что Арнак передал Балчий наркотическое средство на хранение, с целью дальнейшего его возврата, умысел Балчий направлен на хранение наркотического средства, наркотическое средство ей не принадлежало, а ее действия совершались в интересах Арнака.

При таких обстоятельствах осуждение Балчий за незаконное приобретение наркотического средства в особо крупном размере подлежит исключению.

Доводы кассационного представления о том, что суд при назначении Балчий наказания, применив ст. 70 УК РФ, неправильно указал положения данной статьи, Судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку на правильность принятого решения данное обстоятельство не повлияло, основанием для изменения или отмены приговора не является.

При назначении наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного осужденными преступления, данные о личности, обстоятельства, смягчающие наказание.

При этом в отношении Арнака учтены полное признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики по месту жительства, с предыдущего места работы и учебы, молодой возраст, наличие двоих малолетних детей, совершение преступления впервые, плохое состояние здоровья, а в отношении Балчий О.М. – полное признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики по месту жительства, наличие двоих малолетних детей, беременность, активное способствование расследованию преступления. В связи с чем доводы представления о чрезмерной мягкости назначенного Арнаку наказания являются необоснованными.

Вместе с тем, в связи с уменьшением объема обвинения ввиду исключения из осуждения Балчий незаконного приобретения наркотического средства в особо крупном размере имеются основания для снижения назначенного осужденной наказания с применением положений ст. 64 УК РФ, с учетом совокупности вышеприведенных смягчающих наказание обстоятельств.

Как следует из материалов уголовного дела, Балчий ранее была судима приговором Тандинского районного суда Республики Тыва от 13 мая 2009 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года.

Как установлено в приговоре, Балчий вышеуказанное преступление совершила 01 апреля 2009 года. В указанный период уголовная ответственность за данное преступление была предусмотрена ч. 1 ст. 111 УК РФ внесены изменения, в соответствии с которыми наказание за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, предусмотрено в виде лишения свободы на срок до 8 лет, при этом низший предел данного вида наказания исключен.

Поскольку новый уголовный закон смягчает наказание и улучшает положение лица, совершившего преступление, Судебная коллегия находит необходимым привести приговор Тандинского районного суда Республики Тыва от 13 мая 2009 года в соответствие с новым законом, переквалифицировать действия осужденной Балчий с ст. 73 УК РФ.

Учитывая совершение осужденной тяжкого преступления в период испытательного срока за преступление, относящееся к категории тяжких, в силу ст. 70 УК РФ.

В соответствии с требованием ч. 4 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

При наличии в санкции ч. 2 ст. 228 УК РФ альтернативы не назначения дополнительного наказания в виде штрафа, суд не привел основания и мотивы назначения осужденному Арнаку данного дополнительного наказания.

При изложенных обстоятельствах, Судебная коллегия полагает необходимым исключить указание на назначение дополнительного наказания в виде штрафа при назначении осужденному Арнаку наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Тандинского районного суда Республики Тыва от 13 мая 2009 года в отношении Балчий О.М. привести в соответствие с Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 года № 62-ФЗ:

-переквалифицировать действия Балчий О.М. с ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 62-ФЗ), по которой ей назначить наказание 2 года 9 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание признать условным с испытательным сроком 3 года;

приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 11 марта 2011 года в отношении Арнака Ч.С. и Балчий О.М. изменить:

-исключить осуждение Балчий О.М. за незаконное приобретение наркотического средства в особо крупном размере;

-снизить назначенное Балчий О.М. наказание по ст. 64 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

-на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 13 мая 2009 года;

-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Тандинского районного суда от 13 мая 2009 года и окончательно Балчий О.М. назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

-на основании ч. 1 ст. 82 УК РФ отсрочить реальное отбывание наказания ** то есть до 13 мая 2016 года.

-исключить назначение дополнительного наказания в виде штрафа в размере 20 000 рублей осужденному Арнаку Ч.С..

В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить частично.

Председательствующий А.А. Егоров

Судьи Л.М. Прокопьева

Г.Е. Баева