**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 01 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Ондар А.А-Х., судей Баевой Г.Е. и Эренчина М.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 01 июня 2011 года уголовное дело по кассационному представлению прокурора Монгуша А.Д. и кассационным жалобам осуждённых Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П. на приговор Кызылского районного суда Республики Тыва от 28 марта 2011 года, которым

Сарыглар А.А., ** судимый:

1) 03 февраля 2004 года Кызылским городским судом по ч. 4 ст. 33, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;

2) 18 ноября 2005 года Кызылским городским судом по п.п. «а», «в» ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 3 года, постановлением Кызылского городского суда от 22 ноября 2006 года условное осуждение по приговору от 18 ноября 2005 года отменено, постановлено реально исполнить наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освободившийся 29 июня 2010 года по отбытии наказания, **

осуждён по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, по ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к 6 годам лишения свободы без ограничения свободы, без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Биче-оол И.П., ** судимый:

1)18 мая 2007 года Кызылским районным судом по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

2) 13 марта 2009 года Кызылским районным судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободившийся 10 сентября 2010 года по отбытии наказания, **

осуждён по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без ограничения свободы и без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Эренчина М.А., пояснения осуждённых Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П., их защитников Монгуша А.К-К. и Ооржака Р.Д., поддержавших доводы жалоб и просивших приговор отменить, прокурора Бирлея А.К., поддержавшего доводы представления и просившего отменить приговор, Судебная коллегия

установила:

Сарыглар А.А. признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, Биче-оол И.П. признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

08 ноября 2010 года около 11 часов в ходе распития спиртных напитков Биче-оол И.П. предложил Сарыглару А.А. употребить имеющиеся у него 2 фрагмента наркотических средств, на что последний предложил сбыть их и на вырученные деньги приобрести спиртное. Биче-оол И.П. согласился, вступив в преступный сговор с Сарыгларом А.А., и они договорились о цене и условиях сбыта наркотических средств.

В тот же день, 08 ноября 2010 года около 11-12 часов, находясь возле детского сада **, Сарыглар А.А. согласно отведенной ему роли связался с В., который, являясь сотрудником УФСКН РФ по РТ выступал в качестве покупателя наркотических средств в рамках оперативно-розыскного мероприятия, и договорился с ним встретиться возле гостиницы **.

08 ноября 2010 года Сарыглар А.А. и Биче-оол И.П. согласно ранее достигнутой договорённости встретились с В. возле гостиницы ** и в салоне автомашины Биче-оол И.П. согласно отведенной ему роли, действуя совместно и согласованно с Сарыгларом А.А., в тот же день около 15 часов 30 минут незаконно сбыли за 1600 рублей 2 фрагмента наркотических средств, относящиеся к особо крупному размеру, однако по не зависящим от них обстоятельствам не смогли довести до конца свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку были задержаны сотрудниками УФСКН РФ по Республике Тыва, и указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Кроме этого, Сарыглар А.А. 06 ноября 2010 года с 15 до 16 часов на поле** без цели сбыта для личного употребления собрал сухие листья и стебли дикорастущей конопли и путем пробивания через ткань приготовил порошкообразное вещество, являющееся наркотическим средством гашишем, весом 2,0 грамма, относящееся к крупному размеру, которое незаконно хранил при себе до 16 часов 40 минут 08 ноября 2010 года, когда он был задержан сотрудниками УФСКН РФ по РТ, и в ходе досмотра данное наркотическое средство было обнаружено и изъято.

В судебном заседании Сарыглар А.А. вину в предъявленном ему обвинении признал частично и показал, что он действительно при себе хранил наркотики, которые он изготовил для личного употребления. Наркотики он никому не сбывал, Биче-оол И.П. ему никаких наркотиков не давал, с ним он не договаривался о сбыте наркотиков. До этого он в общежитии нашел наркотики и решил позвонить знакомому по имени С., чтобы дать ему покурить, так как с момента знакомства он ему постоянно звонил, спрашивал про наркотики. Когда он созвонился с ним, чтобы передать наркотики безвозмездно, то с ним были друзья, в том числе и Биче-оол. Когда сели в машину, он достал наркотики и через Биче-оола передал наркотики С. и в этот момент их задержали и насильно положили деньги в карман Биче-оола.

В судебном заседании Биче-оол И.П. вину в предъявленном обвинении не признал и показал, что в тот день поехал вместе с Сарыгларом А.А. на автобусную остановку **, где сели в какую-то легковую автомашину. Там Сарыглар попросил передать парню по имени С. наркотики, после чего их задержали и насильно положили в его карман деньги, хотя он их не брал. Предварительного сговора о продаже наркотиков у них не было. Он даже не знал, что у Сарыглара были наркотики.

В кассационном представлении прокурор Монгуш А.Д. просит отменить приговор, указывая на то, что во вводной части приговора отсутствуют данные о государственном обвинителе Чадамба Д.О., который участвовал на последнем судебном заседании. При наличии противоречивых доказательств судом в приговоре не дана надлежащая оценка им. В частности показаниям Сарыглара и Биче-оола, а также их доводам о непричастности к совершению данного преступления. В связи с указанными обстоятельствами по ходатайству государственного обвинителя были оглашены показания Биче-оола в части противоречий, однако его показания, данные в ходе следствия, приведены в приговоре полностью. Не дана оценка и доводам Биче-оола о необходимости проведения экспертизы для выяснения наличия его отпечатков пальцев рук на изъятых денежных средствах. При назначении наказания суд не учел, что осужденные болеют туберкулезом, а также не истребовал об этом сведения из санчасти следственного изолятора, как об этом ходатайствовал Сарыглар А.А.

В кассационной жалобе осуждённый Сарыглар А.А. просит отменить приговор, так как преступление совершено в результате провокации со стороны сотрудника наркоконтроля В., который постоянно звонил ему, спрашивал про наркотики, говорил, что зависим, и таким образом оказал на него психологическое воздействие. Просит вынести более мягкое наказание.

В кассационной жалобе осуждённый Биче-оол И.П. просит отменить приговор как незаконный и необоснованный, указывая на то, что органы следствия при его допросе в качестве подозреваемого не разъяснили ему положения п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ, поэтому эти показания не могут быть положены в основу обвинительного приговора.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора и кассационных жалоб осужденных, выслушав стороны, Судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Виновность осужденных Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П. подтверждается доказательствами, которые в соответствии со ст.ст. 86, 87 и 88 УПК РФ судом проверены, надлежаще оценены и подробно приведены в приговоре.

Так, показаниями осуждённого Сарыглара А.А., данными им в ходе предварительного следствия о том, что в тот день, 8 ноября, встретил своих знакомых Биче-оола И.П. и К., и в ходе распития спиртного Биче-оол сказал, что у него имеются наркотики и хочет их сбыть. Тогда он, вспомнив своего знакомого по имени С., сказал об этом, и Биче-оол попросил позвонить ему и договориться о сбыте наркотического средства, на что он согласился. Он позвонил С. и предложил купить 2 фрагмента наркотического средства каждый за 800 рублей. С. через некоторое время перезвонил, и они встретились возле автобусной остановки **, где вместе с Биче-оолом сели к С. в машину, и когда Биче-оол передал С. 2 фрагмента наркотических средств и получил от него 1600 рублей, их задержали сотрудники наркоконтроля. При его личном досмотре изъяли наркотическое средство, которое он ранее собрал в поле возле ** для личного потребления.

Показаниями Биче-оола И.П., данными им в качестве подозреваемого, о том, что в тот день он взял с собой два фрагмента наркотических средств, которые он ранее собрал в поле, и ** встретился со своим знакомым Сарыгларом А.А. В ходе распития спиртного он предложил Сарыглару употребить имеющиеся у него наркотики, на что последний предложил сбыть их. Он согласился продать наркотики и предложил за один фрагмент 800 рублей. Сарыглар кому-то позвонил, и они поехали на встречу с покупателем. Через некоторое время они встретились с парнем по имени С., которому он передал 2 фрагмента наркотических средств и получил за них 1600 рублей. В этот момент их задержали.

Показаниями свидетеля В. о том, что в оперативном отделе УФСКН РФ по Республике Тыва имелась оперативная информация о том, что парень тувинской национальности по имени А, проживающий по адресу: **, совместно со своим другом парнем тувинской национальности занимается незаконным оборотом наркотических средств в крупном и особо крупном размере. В этой связи было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотических средств в отношении Сарыглара А.А. Он выступал в качестве покупателя под псевдонимом С.. 03 ноября 2010 года на его сотовый позвонил Сарыглар А.А. и предложил приобрести у него наркотические средства, на что он согласился и сказал, чтобы приехал в район АЗС **. После его личного досмотра ему вручили денежные средства в сумме 500 рублей для использования в ОРМ «оперативный эксперимент», а также была осмотрена автомашина, на которой он должен был ехать на эксперимент. Около 13 часов 10 минут приехал на АЗС **, где Сарыглар за 500 рублей продал ему один фрагмент наркотического средства. После чего Сарыглар А.А. сказал, что еще может продать наркотики, и он не стал производить его задержание. Затем 08 ноября 2010 года Сарыглар также позвонил ему и сказал, что имеются наркотики для продажи, и они договорились встретиться. Сарыглар А.А. пришел вместе с двумя парнями, один из них Биче-оол ** достал из своего капюшона два фрагмента наркотических средств, которые он приобрел за 1600 рублей, после чего всех задержали.

Показаниями свидетеля Э. о том, что после поступления информации в оперативный отдел Управления ФСКН РФ по Республике Тыва было принято решение о проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении Сарыглара А.А. В качестве покупателя наркотических средств был подобран оперативный сотрудник В. 3 ноября 2010 года В. в рамках оперативно-розыскного мероприятия приобрел у Сарыглара А.А. наркотическое средство за 500 рублей и связи с тем, что тот (Сарыглар) предложил приобрести более крупную партию наркотических средств, было принято решение не производить задержание Сарыглара и продолжить в отношении него оперативно-розыскные мероприятия. После этого 8 ноября 2010 года Сарыглар А.А. позвонил В. и предложил купить у него наркотические средства, и они договорились встретиться возле гостиницы **. В тот же день около 15 часов 30 минут В. приехал в район гостиницы **, где к нему в машину сели Сарыглар А.А. и с ним еще двое парней. Через некоторое время, когда В. подал условный сигнал, было произведено задержание Сарыглара А.А. и его друзей.

Показаниями свидетелей Д. и М. о том, что они участвовали в качестве понятых при досмотре лица, который собирался приобрести наркотические средства. При них ему были вручены денежные средства. Затем они участвовали при досмотре парня тувинской национальности, который представился как Биче-оол **. В ходе досмотра Биче-оола И.П. было обнаружено и изъято из левого кармана его спортивных брюк денежные средства в сумме 1600 рублей купюрами с достоинством по 100 рублей. Биче-оол И.П. пояснил, что данные денежные средства в сумме 1600 рублей он получил от парня русской национальности за продажу наркотиков. Далее был произведен личный досмотр парня тувинской национальности, который представился как Сарыглар **. В ходе его досмотра был обнаружен и изъят из носка левой ноги сверток с порошкообразным веществом, как он пояснил, это наркотическое средство он изготовил сам на поле недалеко ** для собственного употребления.

Показаниями свидетеля К. о том, что он в тот день встретился с Биче-оолом И.П., а затем к ним подошел Сарыглар А.А., и они распили спиртное. Когда они втроем ехали на маршрутке, Сарыглар сказал им, что надо выйти на остановке **, и они вышли. Там к ним подъехала легковая автомашина иностранного производства, когда они сели в него, их задержали. Он не знал, что у Сарыглара и Биче-оола были наркотики и что они договаривались их продать.

Из рассекреченных и приобщенных к материалам дела результатов оперативно-розыскных мероприятий «оперативный эксперимент» следует, что на основании информации о действиях парня по имени «А, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, принято решение о проведении комплекса ОРМ, в котором в качестве лица, имитирующего покупателя выступал оперативный сотрудник В. под псевдонимом С., которому были вручены помеченные денежные средства на сумму 500 рублей, затем и 2000 рублей. После задержания Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П. у Биче-оола И.П. были изъяты помеченные денежные купюры на сумму 1600 рублей, а покупатель С. добровольно выдал приобретенные наркотические средства. Также у Сарыглара А.А. в носках было обнаружено и изъято порошкообразное вещество в пакетике.

Заключением эксперта, согласно которому представленное на исследование вещество, приобретенное у Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П. в ходе проверочной закупки, является наркотическим средством – гашишем общей массой 10,1 грамма.

Заключением эксперта, согласно которому вещество, изъятое при личном досмотре Сарыглара А.А., является наркотическим средством – гашишем, общей массой 2.0 грамма.

На основании совокупности исследованных доказательств суд обоснованно пришел к выводу о виновности Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П., и правильно квалифицировав действия Сарыглара по ч. 3 ст. 30, п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1, ч.1 ст. 228 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а также незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а действия Биче-оола И.П. по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

При этом действия Сарыглара А.А. по факту покушения на сбыт наркотических средств, имевшему место 03 ноября 2010 года хотя и изложены в описательной части приговора, однако этим действиям органами следствия и судом не дана юридическая квалификация, в этой связи с учетом требований ст.252 УК РФ, в пределах предъявленных органами следствия Сарыглару А.А. обвинения, юридическую квалификацию его действий Судебная коллегия находит правильным.

Доводы осужденного Сарыглара А.А. о том, что со стороны сотрудников наркоконтроля имела место провокация, опровергаются исследованными в судебном заседании доказательствами, из которых следует, что умысел у Сарыглара А.А. на незаконный сбыт наркотических средств сформировался самостоятельно, и им предпринимались активные действия, направленные на сбыт наркотических средств. У органов Управления ФСНК РФ по РТ имелась заблаговременная информация о незаконных действиях Сарыглара А.А., и проведение повторной проверочной закупки наркотических средств у Сарыглара, в результате которого было изъято из незаконного оборота более крупная партия наркотических средств, а также установлен и задержан соучастник Сарыглара А.А.- Биче-оол И.П., отвечает требованиям Закона «Об оперативно-розыскной деятельности в РФ» о выявлении и пресечении особо тяжких преступлений.

Вопреки доводам осужденного Биче-оола И.П., его показания, данные в качестве подозреваемого получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с участием защитника. Изложенные в них сведения последовательны, не содержат существенных противоречий, согласуются с показаниями другого осужденного Сарыглара А.А., а также объективно подтверждаются показаниями свидетелей, протоколами следственных действий, результатами приобщенных к делу оперативно-розыскных материалов, заключениями экспертиз, в связи с чем суд правильно признал их допустимыми и достоверными доказательствами и правильно положил их в основу приговора.

При этом, вопреки доводам представления прокурора, согласно протоколу судебного заседания, показания Биче-оола И.П., данные им в качестве подозреваемого были оглашены в судебном заседании полностью, и суд правильно привел их в приговоре. Замечаний на протокол судебного заседания сторонами не подавались.

Также не подлежат удовлетворению и доводы прокурора об отсутствии надлежащей оценки в приговоре противоречивым доказательствам, что судом не опровергнуты доводы Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П. о непричастности к преступлению, поскольку в приговоре дана надлежащая оценка исследованным доказательствам, и опровергнуты доводы осужденных о непричастности к совершению данного преступления на основании приведенных выше доказательств.

Из протокола судебного заседания видно, что осужденный Биче-оол И.В. в ходе его допроса, а также после окончании судебного следствия каких-либо ходатайств о дополнении следствия, в том числе о назначении экспертиз, не заявлял, в связи с чем доводы представления прокурора о том, что суд не разрешил ходатайство Биче-оола И.П. о назначении дактилоскопической экспертизы, не подлежат удовлетворению.

Кроме этого, исследованные в судебном заседании доказательства в своей совокупности достаточны для разрешения вопроса о виновности Биче-оола И.П.

Назначенное осужденным наказание соразмерно характеру и степени общественной опасности содеянного, их личности, определено с учетом смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств и является справедливым.

Плохое состояние здоровья виновных, наличие у них каких-либо заболеваний сами по себе не являются обстоятельствами, смягчающими наказание, которые предусмотрены ч.1 ст.61 УК РФ, и могут быть признаны таковыми судом при наличии к тому оснований.

В судебном заседании каких-либо доказательств, подтверждающих плохое состояние здоровья виновных, наличие у них заболеваний, не были представлены, в связи с чем у суда не было оснований учитывать их при назначении наказания.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

Приговор Кызылского районного суда Республики Тыва от 28 марта 2011 года в отношении Сарыглара А.А. и Биче-оола И.П. оставить без изменения, а кассационное представление и кассационные жалобы осужденных - без удовлетворения.

Председательствующий А.А-Х.Ондар

Судьи Г.Е.Баева

М.А. Эренчин