С**

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

город Кызыл 15 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Егорова А.А., судей Ондар А.А-Х и Сарыглара Г.Ю. при секретаре Балчыырак С.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 15 июня 2011 кассационное представление государственного обвинителя Ондар А.О. на приговор Каа-Хемского районного суда Республики Тыва от 25 апреля 2011 года, которым

Лакпа А.П., **

осужден по ч. 3 ст. 30, ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в колонии строгого режима,

оправдан по ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления.

Заслушав доклад судьи Сарыглара Г.Ю., выступления защитника Ооржака Р.Д., просившего оставить приговор без изменения, прокурора Бирлей А.К. поддержавшего доводы кассационного представления и просившего приговор отменить, Судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Лакпа А.П. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Как указано в приговоре, преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

18 февраля 2011 года в период времени с 10 часов 25 минут до 17 часов 00 минут Лакпа А.П., находясь на заброшенной **, расположенной при въезде в ** с северо-восточной стороны, путем **, наполнял ими принесенные с собой два мешка из полимерного материала. Тем самым Лакпа А.П. незаконно с целью последующего сбыта приобрел растительную массу с признаками наркотического, которую принес на чабанскую стоянку «**», расположенную в 700 метрах северо-западном направлении от **, и спрятал в сарае, расположенном на вышеуказанной стоянке.

В период времени с 20 часов 18 февраля до 01 часа 19 февраля 2011 года, с 20 часов 19 февраля до 01 часа 20 февраля 2011 года, 20 февраля 2011 года в период времени с 16 часов 00 минут до 20 часов 00 минут Лакпа А.П. из части собранной конопли, путем ** изготовил с целью последующего сбыта наркотическое средство - гашиш, общей массой 555,4 грамма (при первоначальном исследовании масса гашиша составила 556,1 грамма), что, согласно Постановлению Правительства РФ от 07 февраля 2006 года «Об утверждении крупного и особо крупного размеров для целей ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ», относится к особо крупному размеру, которое он, завернув в полимерные пакеты, незаконно хранил под крыльцом дома, находящегося на чабанской стоянке ** до 16 часов 00 минут 21 февраля 2011 года.

Для достижения своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, из корыстных побуждений, с целью извлечения материальной выгоды, умышленно, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, Лакпа А.П. 21 февраля 2010 в 16 часов 10 минут, находясь в автомашине марки «**» с государственным номером № регион, находящейся на чабанской стоянке **, расположенной возле **, незаконно сбыл путем продажи за 5000 рублей, лицу, играющему роль «покупателя» под псевдониммом «Е.», часть имеющегося у него наркотического средства - гашиш, массой 555,4 грамма (при первоначальном исследовании масса гашиша составила 556,1 грамма), что, согласно Постановлению Правительства РФ №76 от 07 февраля 2006 года «Об утверждении крупного и особо крупного размеров для целей ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ», относится к особо крупному размеру.

Однако Лакпа А.П. по независящим от него обстоятельствам свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, довести до конца не смог, так как был задержан сотрудниками Управления Федеральной службы по контролю за оборотом наркотиков Российской Федерации по Республике Тыва (далее - УФСКН) в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», вышеуказанное наркотическое средство - гашиш общей массой 555,4 грамма было изъято из незаконного оборота.

Кроме того, Лакпа А.П. органами предварительного следствия обвинялся в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере при следующих обстоятельствах.

21 февраля 2011 года в период времени с 18 часов 40 минут до 19 часов 00 минут в ходе проведения досмотра Лакпа А.П. в левом наружном кармане куртки обнаружен и изъят вышеуказанный один фрагмент вещества, который, согласно заключению эксперта № 1/48 от 02 марта 2011 г., является наркотическим средством - гашиш, общей массой 2,6 грамма, что относится к крупному размеру, который Лакпа А.П. хранил без цели сбыта для личного употребления.

В судебном заседании осужденный Лакпа А.П. вину в предъявленном обвинении признал полностью и показал, что в январе 2011 года на заброшенной ферме около стоянки **, для личного потребления собрал коноплю, из которой он изготовил ** Отделив немного для личного потребления, остальные наркотики он спрятал под крыльцом дома. 21 февраля к его дому подъехала автомашина с двумя парнями, которые представились как Е. и Ж., они пригласили его сесть в машину, поговорить. В ходе разговора один из парней спросил его, есть ли у него наркотики и что они готовы их купить. Поскольку ему нужны были деньги на оплату учебы падчерицы, он решил продать спрятанные наркотики, достав их, передал им. Они дали ему 5000 руб. Наркотики он употребляет давно, с целью снижения боли от заболевания.

В кассационном представлении государственный обвинитель Ондар А.О. просит отменить приговор, полагая его незаконным и необоснованным, указывая, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела. Вина Лакпа А.П. в ходе предварительного следствия в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 237 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного Лакпа А.П. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере обоснованны, поскольку о совершении преступления указывают исследованные в судебном заседании, надлежаще оцененные и приведенные в приговоре доказательства:

-показания осужденного Лакпа А.П., данные в качестве подозреваемого, из которых следует, что с 18 по 20 января 2011 года он из собранной им конопли изготовил гашиш. 21 февраля 2011 года при разговоре со Е. и Ж. он предложил им купить гашиш, который незаконно сбыл им;

-показания свидетелей З., из которых следует, что он видел как 18 февраля 2011 года Лакпа А.П. периодически заходил, выходил из сарая. 21 февраля 2011 года на чабанскую стоянку приехала машина с двумя парнями, с которыми разговаривал Лакпа А.П.;

-показания свидетелей А., из которых следует, что в ** имелась информация о том, что мужчина по имени «Лакпа А.П.» занимается сбытом наркотиков. При проведении ОРМ «Проверочная закупка» был задержан Лакпа А.П., который незаконно сбыл гашиш лицам, имитирующим роль «покупателей»;

-показания свидетеля К.., из которых следует, что в тот день к ним приезжали молодые люди и спрашивали ее мужа, на что она ответила, что он на чабанской стоянке;

-показания свидетелей Д. и Б., из которых следует, что 21 февраля 2011 года они участвовали в качестве понятых при осмотре автомашины «**» и двух лиц «Е.» и «Ж.», которым были переданы денежные средства в сумме 8000 рублей;

-показания Г. и В., из которых следует, что они участвовали в качестве понятого при досмотре мужчины ** национальности, у которого обнаружили денежные средства в сумме 5000 рублей и один кусочек какого-то вещества;

-показания свидетелей под псевдонимом «Е.» и «Ж.», из которых следует, что 21 февраля 2011 года они имитировали роль «покупателей» при проведении ОРМ «проверочная закупка», во время которой Лакпа А.П. незаконно сбыл им гашиш за 5000 рублей.

Кроме того, виновность осужденного Лакпа А.П. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере подтверждается письменными доказательствами, содержание которых полно и подробно приведены в приговоре, суд которым дал надлежащую оценку, а именно:

-материалами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 19 февраля 2011 года в отношении лица по имени «Лакпа А.П.» и неустановленных лиц, заготовивших для сбыта особо крупную партию наркотических средств и ищущих покупателей, с целью пресечения и преступной деятельности;

-протоколом оперативно-розыскного мероприятия «сбор образцов для сравнительного исследования», из которого следует, что у Лакпа А.П. получены образцы срезов ногтевых пластин пальцев рук, образцы смывов с обеих ладоней рук и следы отпечатков пальцев, ладоней рук и контрольный тампон;

-постановлением о рассекречивании результатов оперативно-розыскной деятельности, которым рассекречено постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проведенного в отношении лица по имени «Лакпа А.П.»;

-постановлением о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю;

-заключением эксперта № 1/48 от 02 марта 2011 года, согласно которому приобретенные в ходе ОРМ «проверочная закупка» у Лакпа А.П. вещества являются наркотическим средством-гашиш, общей массой 555,8 гр., вещество изъятое в ходе личного досмотра Лакпа А.П. является наркотическим средством-гашиш, массой 2,6 гр.

-протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрены вещества приобретенные в ходе ОРМ «проверочная закупка» в виде трех полимерных пакетов с порошкообразным веществом и материалы ОРМ, которые были приобщены к делу.

Выводы суда о виновности осужденного Лакпа А.П. основаны на доказательствах, которые получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, которые признаны относимыми, допустимыми и достоверными доказательствами, нарушений, влекущих отмену или изменение приговора, не допущено.

Суд первой инстанции, правильно установив фактические обстоятельства уголовного дела, дал верную юридическую оценку действиям осужденного Лакпа А.П., квалифицировав по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, не доведенное до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Исследовав и оценив представленные доказательства, которыми обосновано обвинение по ч. 1 ст. 228 УК РФ, суд первой инстанции правильно пришел к выводу об отсутствии в действиях Лакпа А.П. состава преступления.

В обосновании этой оценки суд первой инстанции сослался на то, что стороной обвинения в описании преступного деяния изложенного в обвинительном заключении в части совершении данного преступления не содержится сведения о составе преступления, а ссылка в обосновании виновности в незаконном приобретении и хранении наркотических средств на обстоятельства указанные в части сбыта наркотических средств судом признана необоснованной, поскольку указанные в этой части фактические обстоятельства относятся к другому преступлению.

Из обвинения, следует, что Лакпа А.П. собрал стебли и листья конопли, после чего из них получил наркотическое средство гашиш 555,4 граммов и 2,6 граммов с целью сбыта.

Выводы суда о том, что действия Лакпа А.П. не образуют состава преступления приобретения хранения наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, обоснованны, поскольку одни и те же действия и обстоятельства, квалифицированные обвинением как совокупность двух преступлений, увеличивает не только объем обвинения, но и размер наказания, в связи с чем ухудшают положение Лакпа А.П.

При таких обстоятельствах доводы кассационного представления об отмене приговора в части оправдания в связи с незаконностью, необоснованностью приговора, так как выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, Судебная коллегия находит необоснованными.

Доводы кассационного представления об отмене приговора в части оправдания, так как вина Лакпа А.П. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, полностью доказана, подтверждается показаниями Лакпа А.П., и другими объективными доказательствами, Судебная коллегия находит необоснованными, поскольку суд первой инстанции оправдал Лакпа А.П. не связи с отсутствием доказательств или недоказанности его вины, а в связи с отсутствием состава преступления в его действиях.

Доводы кассационного преставления об отмене приговора в части оправдания в связи с тем, что судом не установлен факт отсутствия в действиях Лакпа А.П. состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, а лишь выявлено нарушения уголовно-процессуального кодекса РФ, допущенное при составлении обвинительного заключения, что является основанием для возвращения уголовного дела прокурору, Судебная коллегия находит необоснованными, поскольку исправление выявленных нарушений приведет к увеличению объема обвинения, что ухудшит положение оправданного.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Каа-Хемского районного суда Республики Тыва от 25 апреля 2011 года в отношении Лакпа А.П. оставить без изменения, а кассационное представление - без удовлетворения.

Председательствующий: А.А. Егоров

Судьи: А.А-Х.Ондар

Г.Ю.Сарыглар