**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 25 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Егорова А.А.,

судей Куулар А.И. и Аракчаа О.М.,

при секретаре Дарган Ч.Л.

рассмотрела в судебном заседании 25 июля 2011 года кассационное представление прокурора Монгуша А.Д. на приговор Кызылского районного суда Республики Тыва от 01 июня 2011 года, которым

Осипов А.А., **

осужден по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.

Заслушав доклад судьи Куулар А.И., выступления защитника Ичина И.Д., не поддержавшего доводы кассационного представления, прокурора Бирлея А.К., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего отменить приговор, Судебная коллегия

Установила:

Осипов А.А. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере.

Преступление им совершено при следующих обстоятельствах, приведенных в приговоре.

17 марта 2011 года Осипов А.А., приехав в гости к своим родственникам в **, проживающим по **, увидев за оградой высохшие кусты дикорастущей конопли, для личного употребления собрал верхушечные части конопли в полимерный пакет, тем самым приобрел наркотическое средство марихуану в особо крупном размере общим весом ** граммов.

Осужденный Осипов А.А. в судебном заседании виновным себя не признал и показал, что наркотические средства он не собирал, изъятые в доме у родственников наркотические средства ему не принадлежат.

В кассационном представлении прокурор Монгуш А.Д. просит отменить приговор на новое рассмотрение, указав, что суд необоснованно не признал в действиях осужденного особо опасный рецидив и назначил несправедливое наказание, поскольку судимость Осипова от 29 августа 2003 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ не погашена.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав стороны, Судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными, а приговор - подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов суда доказательствам исследованным в судебном заседании, что повлекло не правильное применение уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В соответствии с п. «г» ч. 2 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное к лишению свободы за тяжкое преступление, считается несудимым по истечении шести лет после отбытия наказания.

Согласно ч. 4 ст. 86 УК РФ, если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний.

Из материалов уголовного дела следует, что Осипов был судим 29 августа 2003 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 4 годам лишения свободы, то есть за умышленное тяжкое преступление. Освободился от назначенного наказания условно-досрочно по постановлению Кызылского городского суда Республики Тыва от 28 апреля 2005 года 12 мая 2005 года на 1 год 10 месяцев 20 дней.

Данных о том, что судимость Осипова от 29 августа 2003 года на основании ч. 5 ст. 86 УК РФ снята до истечения срока погашения судимости, в материалах дела не имеется.

При таких обстоятельствах выводы суда о том, что судимость Осипова от 29 августа 2003 года погашена, материалами дела не подтверждается.

Таким образом, Судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными, поскольку материалами дела установлено, что в действиях Осипова имеется опасный рецидив, что является отягчающим наказание обстоятельством на основании п. "а" ч. 3 ст. 60 УК РФ, согласно которому при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни.

Допущенное судом нарушение влечет отмену приговора из-за неправильного применения уголовного закона, повлекшего назначение несправедливого наказания.

При таких обстоятельствах Судебная коллегия считает кассационное представление подлежащим удовлетворению, приговор - подлежащим отмене с направлением уголовного дела на новое судебное разбирательство в тот же суд со стадии судебного разбирательства.

При новом рассмотрении суду необходимо устранить указанные нарушения и принять соответствующее закону судебное решение.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кызылского районного суда Республики Тыва от 01 июня 2011 года в отношении Осипова А.А. отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд, иному судье, кассационное представление прокурора – удовлетворить.

Председательствующий А.А. Егоров

Судьи О.М. Аракчаа

А.И.Куулар