**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 27 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе председательствующего Ондар А.А.-Х., судей Баевой Г.Е. и Аракчаа О.М., при секретаре Товуу Ю.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 27 июля 2011 года кассационные жалобы осужденных Кужугета Х.Р. и Каадыр-оола Ш.Ю. на приговор Бай-Тайгинского районного суда Республики Тыва от 08 июня 2011 года, которым

Кужугет Х.Р., **, судимый:

1. 11 сентября 2006 года Кызылским городским судом Республики Тыва по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год;

2. 12 апреля 2007 года Кызылским районным судом Республики Тыва по ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 11 сентября 2006 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы,

освободившийся 26 июля 2010 года условно-досрочно на 11 месяцев 29 дней,

осужден по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Каадыр-оол Ш.Ю., **, судимый 31 марта 2004 года Кызылским городским судом Республики Тыва по ч. 3 ст. 162, ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году лишения свободы,

осужден по ч. 1 ст. 62 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Аракчаа О.М., выступления осужденного Кужугета Х.Р. и его защитника Монгуша А.К.-К., осужденного Каадыр-оола Ш.Ю. и его защитника Ооржака Р.Д., поддержавших доводы кассационных жалоб и просивших приговор отменить, прокурора Садыр-оол С.Х., полагавшего приговор оставить без изменения, Судебная коллегия

установила:

Кужугет Х.Р. и Каадыр-оол Ш.Ю. признаны виновными и осуждены за нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, с угрозой применения такого насилия, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище и иное хранилище.

Согласно приговору, преступление ими совершено при следующих обстоятельствах.

26 декабря 2010 года около 02 часов Кужугет, Каадыр-оол и не установленные в ходе предварительного следствия четверо лиц группой из корыстных побуждений, предварительно договорившись напасть на чабанскую стоянку З., расположенную в местечке «**» на территории ** ** **, незаконно проникли в жилище на указанной стоянке, при этом Каадыр-оол Ш.Ю. и не установленное в ходе предварительного следствия лицо вооружились ножами, о чем знали остальные. Когда один из не установленных в ходе предварительного следствия лиц, спросив, где лошади, погасил лампу, Кужугет Х.Р. повалил на пол находившегося в доме Х. В это время Каадыр-оол связал веревкой его руки и ноги, когда Х. стал сопротивляться, угрожая применением насилия, опасного для жизни и здоровья, ударил рукояткой ножа в его голову, причинив гематому. Затем Кужугет Х.Р. придавил к кровати находившегося в доме С. Когда последний начал сопротивляться, Каадыр-оол ударил рукояткой ножа в теменную часть его головы справа и в левую голень, причинив ушибленные раны, повлекшие легкий вред здоровью по признаку кратковременного его расстройства, затем связал его руки и ноги веревкой. После этого один из не установленных в ходе предварительного следствия лиц, демонстрируя нож, спросил у С. и Х., где ключ от кошары, но последние не ответили. Затем, обнаружив ключ от кошары, Кужугет Х.Р., Каадыр-оол и четверо не установленных в ходе предварительного следствия лиц незаконно проникли в кошару и открыто похитили оттуда 5 голов крупного рогатого, принадлежащие З., причинив ему значительный материальный ущерб на общую сумму ** рублей.

В судебном заседании осужденные Кужугет Х.Р. и Каадыр-оол Ш.Ю. отказались от дачи показаний, воспользовавшись правом, предоставленным ст. 51 Конституции РФ.

В кассационной жалобе осужденный Кужугет Х.Р. просит отменить приговор, указав, что вывод суда о применении им насилия в отношении потерпевших и угрозы его применения не подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании. Также в суде не установлен предварительный сговор на применение ножа в качестве оружия и насилия в отношении потерпевших. Согласно показаниям потерпевших, никто не угрожал им и ничего не требовал. Он не может отвечать за действия лица, которое применило нож в отношении потерпевших.

В кассационной жалобе осужденный Каадыр-оол Ш.Ю. просит отменить приговор и оправдать его в связи с непричастностью к совершению преступления, указав, что судом неправильно установлены фактические обстоятельства преступления и в судебном заседании не установлена его причастность к ножу.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденных, выслушав стороны, Судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 379 основаниями отмены приговора в кассационном порядке является несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 180 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании.

Суд первой инстанции, квалифицируя действия осужденных как нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения такого насилия, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище и иное хранилище, сослался в приговоре на показания потерпевших Х. и С., их которых следует, что в ту ночь в дом на чабанской стоянке, где они находились, зашли шестеро и, спросив про лошади, связав их руки и ноги, взяв ключ от кошары и открыв им кошару, похитили из кошары коровы. При этом один из них ударил С. рукояткой ножа по голову и ударил ножом в правую голень, другой ударил Х. по голове рукояткой ножа, один из них угрожал ему ножом.

Между тем из показаний самих осужденных Кужугет Х.Р. и Каадыр-оола на предварительном следствии следует, что по дороге в ** они зашли в дом на чабанской стоянке и по предложению Каадыр-оола связали руки и ноги находившихся в доме Х. и С., затем, взяв ключи от кошары, похитили оттуда 5 коров.

Таким образом, выводы суда о совершении осужденными разбоя не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, в частности, не установлено, кто применил насилие, опасное для жизни, а также нож, когда состоялся предварительный сговор между ними на совершение разбойного нападения с применением ножа в качестве оружия, не дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам в соответствии с требованиями закона.

Кроме того, суд первой инстанции, назначив осужденному Кужугет Х.Р. окончательное наказание по правилам ст. 69 УК РФ, не указал часть указанной статьи и приговор, наказание по которому присоединено к вновь назначенному наказанию.

При таких обстоятельствах Судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене с направлением дела на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства, при котором необходимо устранить допущенные нарушения уголовно-процессуального закона и дать надлежащую оценку имеющимся в деле доказательствам и на их основе принять законное и обоснованное решение.

В связи с тяжестью предъявленного обвинения, данных личности осужденных, которые ранее судимы, Судебная коллегия считает необходимым оставить меру пресечения в отношении них в виде заключения под стражей, продлив их сроки содержания под стражей.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Бай-Тайгинского районного суда Республики Тыва от 08 июня 2011 года в отношении Кужугет Х.Р. и Каадыр-оола Ш.Ю. отменить и уголовное дело направить в тот же суд на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства в ином составе.

Продлить срок содержания Кужугета Х.Р. и Каадыр-оола Ш.Ю. под стражей до 27 сентября 2011 года.

Председательствующий А.А.-Х. Ондар

Судьи Г.Е. Баева

О.М. Аракчаа