Приговор изменен, исключено признание рецидива отягчающим наказание обстоятельством, с применением ч.1 ст. 62 УК РФ наказание снижено до 9 месяцев лишения свободы; вид исправительного учреждения изменен на ИК общего режима



**

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 25 апреля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Тулуша Х.И.,

судей Аракчаа О.М. и Сендаш Р.В.,

при секретаре Шулуу Б.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Ховалыг А.О. и кассационную жалобу осужденного Бегзи О.Н. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 05 марта 2012 года, которым

Бегзи О.Н., ** судимый:

1) 22.09.2006 г. по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

2) 10.05.2007 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно к 2 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

3) 18.03.2009 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ окончательно к 1 году 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 16.04.2010 года по отбытию наказания,

осуждён по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Тулуша Х.И., выступления осуждённого Бегзи О.Н. и его защитника Мунзука М.М., поддержавшего доводы кассационной жалобы и просивших смягчить наказание, прокурора Иргит Р.Н., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего внести в приговор изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бегзи О.Н. признан виновным и осуждён за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Из приговора следует, что Бегзи О.Н. согласился с предъявленным обвинением в том, что 01 января 2012 года около 12 часов ** он незаконно, без цели сбыта умышленно приобрел наркотическое средство - марихуану массой на момент первоначального исследования 28,687 грамма, что отнесено к крупному размеру, и незаконно хранил при себе до 23 часов 20 минут 02 января 2012 года, когда он был задержан сотрудниками правоохранительных органов.

Приговор постановлен судом в особом порядке на основании ходатайства Бегзи о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства.

В кассационном представлении государственный обвинитель Ховалыг А.О. просит приговор изменить ввиду неправильного применения уголовного закона, исключить из действий Бегзи рецидив преступлений, изменить вид исправительного учреждения, применить ч. 1 ст. 62 УК РФ. Указывает на то, что судимости за преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 228 УК РФ, относящиеся к категории преступлений небольшой тяжести, при признании рецидива не учитываются, судимость за преступление по ч. 3 ст. 158 УК РФ также не учитывается, поскольку данное преступление им совершено в несовершеннолетнем возрасте. В нарушение требований закона судом решение о распределении процессуальных издержек не принималось.

В кассационной жалобе осуждённый Бегзи О.Н. просит смягчить наказание, не лишать его свободы либо заменить назначенное наказание на исправительные работы, дать возможность **. Указывает на то, что виновным себя признал полностью, раскаивается в содеянном, имеет пожилую мать, которой некому помочь, ему необходимо достроить свой дом.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осуждённого Бегзи О.Н. подтверждается собранными по делу органами дознания и представленными стороной обвинения в суд доказательствами, имеющимися в материалах дела.

В судебном заседании осуждённый Бегзи О.Н. поддержал своё ходатайство, заявленное в ходе ознакомления с материалами уголовного дела, о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства, что осознаёт характер и последствия заявленного ходатайства. Ходатайство им заявлено добровольно после проведения консультации с защитником.

Действия осуждённого Бегзи О.Н. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

При назначении Бегзи наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершённого преступления, его личность, смягчающие наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого.

Вопреки доводам жалобы осуждённого, в числе смягчающих наказание обстоятельств судом учтены полное признание вины и раскаяние в содеянном, положительная характеристика по месту жительства, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, так как об обстоятельствах приобретения наркотического средства органам дознания стало известно из показаний самого Бегзи.

Учитывая, что Бегзи О.Н. в период непогашенных судимостей совершил умышленное преступление, по своему характеру аналогичное тем, за которые он ранее осуждался, суд первой инстанции правильно определил ему наказание в виде реального лишения свободы, поэтому доводы жалобы в этой части подлежат отклонению.

Вместе с этим, учитывая, что согласно ч.1 ст. 15 УК РФ (в редакции от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) преступление, предусмотренное ч.1 ст. 228 УК РФ отнесено к категории небольшой тяжести, а также то, что преступление за которое он осужден 22 сентября 2011 года совершено им в несовершеннолетнем возрасте, указанные судимости на основании пп.«а,б» ч.4 ст.18 УК РФ не учитываются при признании рецидива преступлений.

В связи с этим решение суда о наличии рецидива преступлений в действиях Бегзи О.Н. является ошибочным и подлежит исключению из приговора, а размер назначенного наказания соразмерному снижению с применением правил ч.1 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, подлежит изменению вид исправительного учреждения на исправительную колонию общего режима на основании п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ, так как Бегзи О.Н. ранее отбывал наказание в виде лишения свободы в исправительных учреждениях.

Вопрос о судьбе процессуальных издержек может быть разрешен в порядке ст. 399 УПК РФ и поэтому это обстоятельство не является основанием для отмены приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 05 марта 2012 года в отношении Бегзи О.Н. изменить:

-исключить признание отягчающим наказание Бегзи О.Н. обстоятельством рецидива преступлений в его действиях;

- с применением ч.1 ст. 62 УК РФ снизить размер назначенного Бегзи О.Н. по ч.1 ст.228 УК РФ наказания до 9 (девяти) месяцев лишения свободы;

- изменить вид исправительного учреждения, определенный Бегзи О.Н. на исправительную колонию общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить, кассационную жалобу осуждённого оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи