Судья Ондар В.К. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Кызыл 25 июля 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе: председательствующего Баевой Г.Е., судей Сарыглара Г.Ю. и Тулуш А.М., при секретаре Дагба-Доржу Р.В. рассмотрела в открытом судебном заседании 25 июля 2012 года кассационную жалобу осужденного Кызыл-оола А.М. на постановление судьи Кызылского городского суда Республики Тыва от 15 июня 2012 года, которым представление начальника ФКУ **. в отношении Кызыл-оола А.М., **, осужденного: 1) 29 марта 2011 года Кызылским городским судом Республики Тыва по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 2) 16 сентября 2011 года мировым судьей судебного участка № 4 «Южный» г. Кызыла Республики Тыва (с учетом изменений, внесенных приговором Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября 2011 года и кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 18 января 2012 года) по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % заработной платы в доход государства, на основании ст. 71, ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 29 марта 2011 года к 1 году 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 3) 20 декабря 2011 года Кызылским городским судом Республики Тыва (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 21 февраля 2012 года) по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 06 мая 2010 года № 81-ФЗ) к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 29 марта 2011 года окончательно к 1 году 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров и зачете времени содержания под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ, удовлетворено. Заслушав доклад судьи Сарыглара Г.Ю., выступления осужденного Кызыл-оола А.М. и защитника Доктуута А.Б., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших постановление отменить, прокурора Ажи С.А. полагавшего постановление судьи оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Начальник ФКУ ** обратился в суд с представлением об исполнении приговора Кызылского городского суда Республики Тыва от 20 декабря 2011 года в отношении осужденного Кызыл-оола А.М. при наличии неисполненного приговора мирового судьи судебного участка № 4 «Южный» г. Кызыла Республики Тыва от 16 сентября 2011 года (с учетом изменений, внесенных приговором Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября 2011 года и кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 18 января 2012 года) по ч. 1 ст. 158 УК РФ, и зачете в отбытый срок период его содержания под стражей. Постановлением судьи Кызылского городского суда Республики Тыва от 15 июня 2012 года представление начальника ФКУ ** удовлетворено. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ Кызыл-оолу А.М. частично сложены наказания, назначенные по приговорам: - Кызылского городского суда Республики Тыва от 29 марта 2011 года по ч.1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ) в виде 1 года лишения свободы; - Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября 2011 года, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (с учетом изменений внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 18 января 2012 года) в виде 9 месяцев исправительных работ, на основании ст. 71, ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 29 марта 2011 года в виде 01 года 01 месяца лишения свободы; - Кызылским городским судом 20 декабря 2011 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 18 января 2012 года) в виде 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Кызылского городского суда от 29 марта 2011 года, в виде 01 года 04 месяцев лишения свободы. и окончательно ему назначено 01 год 06 месяцев 10 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Кызыл-оолу А.М. зачтено в отбытый срок наказания время содержания под стражей с 07 декабря 2010 года по 24 февраля 2011 года, с 29 марта по 22 ноября 2011 года, с 22 ноября по 19 декабря 2011 года по предыдущим приговорам. В кассационной жалобе осужденный Кызыл-оол А.М. просит постановление судьи отменить вследствие его несправедливости, незаконности и необоснованности. Полагает, что суд при назначении наказания по совокупности преступлений не засчитал время нахождения его под стражей с 07 декабря 2010 года по 24 февраля 2011 года, незаконно назначил наказание 1 год 6 месяцев 10 дней, несправедливо добавив ему 2 месяца 10 дней. Проверив материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав прокурора, судебная коллегия приходит к следующему. Из представленных материалов видно, что Кызыл-оол А.М. осужден: - Кызылским городским судом Республики Тыва 29 марта 2011 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 1 году лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания Кызыл-оолу А.М. исчислен со дня заключения под стражу. В отбытый срок наказания зачтено время содержания его под стражей с 7 декабря 2010 года по 24 февраля 2011 года; - Кызылским городским судом Республики Тыва от 22 ноября 2011 года, которым приговор мирового суда от 16 сентября 2011 года в отношении Кызыл-оола А.М. отменен. Кызыл-оол А.М. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 18 января 2012 года) к 09 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % заработной платы в доход государства, на основании ст. 71, ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 29 марта 2011 года к 01 году 01 месяцу лишения свободы. Срок наказания Кызыл-оолу А.М. исчислен с 22 ноября 2011 года, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 7 декабря 2010 года по 24 февраля 2011 года, с 29 марта по 22 ноября 2011 года. - Кызылским городским судом 20 декабря 2011 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 21 февраля 2012 года) на основании ч. 2 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) совершенное деяние Кызыл-оолом А.М. признано относящимся к преступлениям небольшой тяжести, его действия переквалифицированы с ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 года №81-ФЗ), по которому назначено 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично сложено с наказанием назначенным по приговору от 29 марта 2011 года, окончательно назначено 01 год 04 месяца лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ одним из оснований отмены или изменения приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона, к которому, согласно п. 3 ст. 382 УПК РФ, относится нарушение требований Общей части УК РФ. Согласно ч. 2 ст. 6 УК РФ, никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление. В соответствии с чч. 10 и 11 ст. 397 УПК РФ суд рассматривает вопросы об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре в соответствии со ст. 70 УК РФ, о зачете времени содержания под стражей. Согласно чч. 3 и 5 ст. 69 УК РФ, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. Если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. При постановлении приговора Кызылским городским судом от 20 декабря 2011 года в отношении Кызыл-оола А.М. по ч. 1 ст. 228 УК РФ судом не учтено, что Кызыл-оол А.М. был осужден приговором Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября 2011 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ. При этом наказание, назначенное Кызыл-оолу А.М. по приговору Кызылского городского суда от 29 марта 2011 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ в виде 1 года лишения свободы, дважды частично сложено с наказаниями, назначенными осужденному Кызыл-оолу А.М. по приговорам Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября и 20 декабря 2011 года. Кроме того, при разрешении представления об исполнении приговора суд в третий раз частично сложил наказание, назначенное Кызыл-оолу А.М. по приговору Кызылского городского суда от 29 марта 2011 года, с наказаниями, назначенными по приговорам Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября и 20 декабря 2011 года. При таких обстоятельствах доводы кассационной жалобы Кызыл-оола А.М. о незаконности и несправедливости назначенного окончательного наказания судебная коллегия находит обоснованными. Таким образом, постановление судьи от 15 июня 2012 года в отношении Кызыл-оола А.М., принятое на основании чч. 10 и 11 ст.397 УПК РФ, подлежит изменению. Судебная коллегия полагает необходимым исключить из итогового наказания, назначенного судом на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ при разрешении представления об исполнении приговоров в порядке чч. 10 и 11 ст. 397 УПК РФ, наказание, назначенное по приговору Кызылского городского суда от 29 марта 2011 года, поскольку данное наказание ранее частично сложено с наказанием, назначенным по приговору Кызылского городского суда от 22 ноября 2011 года, окончательное наказание по которому также было частично сложено с наказаниями при разрешении представления об исполнении приговоров. Судебная коллегия полагает необходимым на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично сложить наказание в виде 10 месяцев лишения свободы, назначенное по приговору Кызылского городского суда от 20 декабря 2011 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, и наказание в виде 01 года 01 месяца, назначенного на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября 2011 года по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 111 УК РФ. Вопреки доводам кассационной жалобы Кызыл-оола А.М., обжалуемое постановление суда содержит решение о зачете в отбытие наказания времени содержания его под стражей с 07 декабря 2010 года по 24 февраля 2011 года. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление судьи Кызылского городского суда Республики Тыва от 15 июня 2012 года в отношении Кызыл-оола А.М. изменить: - на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных Кызыл-оолу А.М. по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 20 декабря 2011 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 21 февраля 2012 года), и по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 ноября 2011 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 18 января 2012 года), назначить 1 год 5 месяцев лишения свободы. Освободить Кызыл-оола А.М. из-под стражи немедленно в связи с отбытием наказания. В остальном постановление оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения. Председательствующий Судьи