** Кассационное определение г. Кызыл 25 мая 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе: председательствующего Егорова А.А., судей Сендаш Р.В. и Эренчина М.А. рассмотрела в судебном заседании 25 мая 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Бадмаевой Л.Б. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 марта 2011 года, которым Ондар А.С., ** судимый 23 марта 2009 года Кызылским районным судом Республики Тыва по ст. 131 ч.2 п. «в» УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года, ** осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 08 месяцам ограничения свободы. Установлены следующие виды ограничений: не уходить из дома с 23 часов до 06 часов, не выезжать за пределы территории муниципального образования **, не менять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы. На основании ч.3 ст. 72 УК РФ в отбытый срок наказания зачтено время содержания Ондара А.С. под стражей с 18 мая 2009 года по 16 ноября 2009 года из расчета один день содержания под стражей за два дня ограничения свободы. Заслушав доклад судьи Егорова А.А., выступление защитника Сысонова Е.В., просившего приговор оставить без изменения, мнение прокурора Бирлея А.К., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего приговор изменить, Судебная коллегия у с т а н о в и л а: Ондар А.С. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Согласно приговору, преступление им совершено при следующих обстоятельствах. Осенью 2008 года в неустановленное в ходе производства дознания время Ондар А.С. пришел на поле, расположенное **, где без цели сбыта, с целью личного употребления, незаконно приобрел наркотическое средство – гашиш весом 4, 366 грамма, что относится к крупному размеру, которое хранил под кузовом заброшенной машины, расположенной на этом же поле до 17 мая 2009 года. 17 мая 2009 года в неустановленное в ходе дознания время Ондар А.С. пришел на вышеуказанное поле и, достав хранившееся под автомашиной наркотическое средство гашиш, положил в левый карман своей куртки, где незаконно хранил до 15 часов 20 минут этого же дня, когда возле гостиницы «**», расположенной по **, он был задержан сотрудниками милиции и доставлен в УВД по **. Осознавая противоправный характер своих действий, с целью уклонения от уголовной ответственности в кабинете № УВД по ** Ондар А.С. произвел сброс наркотического средства гашиш, которое было обнаружено и изъято сотрудниками следственной оперативной группы в установленном законом порядке. В судебном заседании осужденный Ондар А.С. виновным себя по предъявленному обвинению не признал и отказался от дачи показаний. В кассационном представлении государственный обвинитель, не оспаривая доказанность вины осужденного и квалификацию содеянного, просит отменить приговор в части разрешения вопроса о взыскании с осужденного процессуальных издержек ввиду нарушения его права на защиту, поскольку Ондар А.С. не был поставлен в известность о месте и времени рассмотрения указанного вопроса, в связи с чем был лишен возможности высказать свое мнение по этому поводу. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, приведенные в кассационном представлении, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему. Виновность Ондара А.С. в приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым судом дана надлежащая оценка в приговоре, а именно: - оглашенными в порядке ст. 276 ч.1 п. 3 УПК РФ показаниями осужденного Ондара А.С., данными в качестве подозреваемого, согласно которым осенью 2008 года, точное время не помнит, ** на свалке, где сейчас расположена **, для личного употребления он собрал растения конопли, спрессовал их в комок и спрятал под капот автомашины, находящейся там же. 17 мая 2009 года он забрал спрятанное им наркотическое средство и, положив его в левый карман куртки, приехал в **. В районе гостиницы «**», когда он стоял около людей, играющих в карты, подошли сотрудники милиции и, увидев в его руках карты, доставили его в УВД по ** в кабинет №. Осознавая, что хранение наркотических средств запрещено и уголовно наказуемо, он сбросил имевшееся при себе наркотическое средство на стул; - оглашенными показаниями свидетеля Х., согласно которым ДД.ММ.ГГГГ он находился на дежурстве в составе следственной оперативной группы УВД по **, его вызвали в дежурную часть по факту поступления рапорта о том, что Ондар А.С., находясь в кабинете № УВД **, произвел сброс вещества с признаками наркотического средства. Он брал объяснение у Ондар А.С., который пояснил, что изготовил наркотическое средство для собственного употребления; - показаниями свидетелей Ш. и С., согласно которым в мае 2009 года, находясь на дежурстве, в районе гостиницы «**» они заметили группу играющих в карты парней, что является административным правонарушением. На их замечание подсудимый начал возмущаться и спорить с ними, тогда они задержали его и доставили в кабинет № УВД по ** для оформления протокола. В кабинете задержанный вел себя подозрительно, затем сбросил вещество в полиэтиленовом пакете. Они вызвали следственно-оперативную группу, дознаватель в присутствии понятых изъяла указанный пакет с веществом. Ондар А.С. просил оформить данный факт как добровольную выдачу; - показаниями свидетеля Д., согласно которым после поступления сообщения дежурного УВД по ** о том, что в кабинете участковых произошел сброс наркотического средства, она в присутствии понятых, которым были разъяснены их права и обязанности, провела осмотр кабинета, изъяла вещество в пакете, упаковала и через водителя дежурной части УВД отправила на исследование в порядке ст. 144-145 УПК РФ; - протоколом осмотра места происшествия, согласно которому произведен осмотр кабинета № УВД по **, находящегося по адресу: **. В кабинете на стуле обнаружен прозрачный полиэтиленовый пакет, в котором обнаружено вещество с признаками наркотического средства в виде спрессованных комков различной формы. Данное вещество было изъято и упаковано в бумажную упаковку, опечатано бумажной биркой с оттиском печати «Для справок» УВД по **, заверено подписями двух понятых и дознавателя; - протоколом осмотра предметов от 02 июня 2009 года, согласно которому осмотрены конверт, внутри которого в бумажной упаковке обнаружено вещество зеленовато-коричневого цвета в виде двух крупных и нескольких мелких комков неправильной формы, с характерным запахом, присущим наркотическим средствам, получаемым из растения дикорастущей конопли; конверт со смывами с ладоней рук подозреваемого Ондара А.С.; конверт со срезами ногтевых пластин подозреваемого Ондара А.С., конверт со смывами с карманов куртки подозреваемого Ондара А.С.; - заключением судебной химической экспертизы № 1/461-2 от 25 июня 2009 года, согласно которому представленное на исследование вещество является наркотическим средством - гашишем общей массой 4,366 грамма; в следовых количествах наслоений вещества на смывах с ладоней рук подозреваемого и смывов с карманов куртки, изъятых у Ондара А.С., представленных на исследование, обнаружено наркотическое вещество – тетрагидроканнабинол. При указанных обстоятельствах Судебная коллегия считает, что суд первой инстанции, оценив все доказательства по делу как в отдельности, так и в их совокупности, пришел к обоснованному выводу о виновности осужденного Ондара А.С. в совершении преступления и правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Наказание осужденному Ондар А.С. назначено в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 60 УК РФ, соразмерно характеру и степени общественной опасности совершенного им преступления и его личности, определено с учетом совокупности имеющихся смягчающих наказание обстоятельств, отвечает целям и задачам, определенным законом, и потому является справедливым. Из материалов уголовного дела следует, что Ондар А.С. осужден по приговору Кызылского районного суда Республики Тыва от 23 марта 2009 года по ст. 70 УК РФ. Однако, поскольку указанное нарушение закона не является предметом обжалования, а суд кассационной инстанции в соответствии с ч.3 ст. 360 УПК РФ не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении, Судебная коллегия оставляет приговор в этой части без изменения. Вместе с тем, как следует из протокола судебного заседания, суд не разъяснил осужденному положения ст. 132 УПК РФ о порядке взыскания процессуальных издержек, не заслушал его мнение, а также мнение других участников судопроизводства по вопросу о взыскании с осужденного процессуальных издержек, связанных с оплатой труда адвоката по назначению. Разрешив при таких обстоятельствах вопрос о процессуальных издержках, связанных с оплатой труда адвоката, суд нарушил право осужденного на защиту. Поскольку указанное нарушение закона повлияло на постановление законного и обоснованного судебного решения, приговор в части взыскания с осужденного процессуальных издержек на основании ч. 1 ст. 381 УПК РФ подлежит отмене с направлением дела в этой части на новое рассмотрение в порядке исполнения приговора. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия о п р е д е л и л а : приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 22 марта 2011 года в отношении Ондар А.С. в части взыскания с него процессуальных издержек в сумме 2834 руб. 60 коп. отменить, уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда в порядке, предусмотренном ст. 399 УПК РФ. В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление – удовлетворить. Председательствующий: А.А. Егоров Судьи: Р.В. Сендаш М.А. Эренчин