**
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
гор. Кызыл 27 апреля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:
председательствующего Тулуша Х.И.,
судей Донгак Г.К. и Прокопьевой Л.М.,
при секретаре Дарган Ч.Л.
рассмотрела в открытом судебном заседании 27 апреля 2011 года кассационное представление прокурора Иргит Р.Э. и кассационную жалобу осуждённого Хомушку Б.В. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 24 февраля 2011 года, которым
Хомушку Б.В., ** судимый 23.12.2008 г. по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, **
осуждён по ст. 70 УК РФ окончательно по совокупности приговоров назначено 2 года лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.
Заслушав доклад судьи Тулуша Х.И., выступления прокурора Садыр-оол С.Х.., поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего приговор отменить, защитника Ичина И.Д., возражавшего против удовлетворения кассационного представления и просившего смягчить наказание, Судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Хомушку Б.В. признан виновным и осуждён за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.
Из приговора следует, что Хомушку Б.В. согласился с предъявленным обвинением в том, что 20 августа 2010 года около 10 часов ** умышленно, для личного потребления, незаконно приобрел наркотическое средство гашиш массой 11,229 г., что относится к крупному размеру, и незаконно хранил при себе до 20 часов 18 сентября 2010 года, когда оно было изъято сотрудниками милиции.
Приговор постановлен судом в особом порядке на основании ходатайства Хомушку Б.В. о согласии с предъявленным ему обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства.
В кассационном представлении прокурор Иргит Р.Э. просит приговор отменить ввиду неправильного применения ч.4 ст.70 УК РФ, так как окончательное наказание Хомушку Б.В. должно быть назначено более 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В кассационной жалобе осуждённый Хомушку Б.В. просит приговор отменить, оставить на самостоятельное исполнение его условное осуждение, не лишать его свободы. Считает, что ему назначено слишком суровое наказание, он вину признает и раскаивается в содеянном, сделал для себя необходимые выводы. Суд не учел условия его жизни и воспитания, то, что вырос круглым сиротой, его молодой возраст, плохое состояние здоровья и семейное положение.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представления, выслушав стороны, Судебная коллегия приходит к следующему.
Виновность осуждённого Хомушку Б.В. в незаконном приобретении и хранении наркотического средства без цели сбыта в крупном размере подтверждается собранными по делу органами дознания и представленными стороной обвинения в суд доказательствами, имеющимися в материалах дела.
В судебном заседании осуждённый Хомушку Б.В. поддержал свое ходатайство, заявленное в ходе ознакомления с материалами уголовного дела, о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства, что осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Ходатайство им заявлено добровольно после проведения консультации с защитником.
Действия осуждённого Хомушку Б.В. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.
Наказание Хомушку Б.В. за совершенное преступление назначено в соответствии с требованиями ч.1 ст. 62 УК РФ о размере наказания при постановлении приговора без проведения судебного разбирательства и при наличии смягчающих обстоятельств судом соблюдены.
Доводы кассационного представления были основаны на требованиях уголовного закона на день постановления приговора.
Однако в связи с принятием Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, которым внесены изменения в ст. 60 УК РФ подлежат применению правила обратной силы уголовного закона.
Согласно внесённым изменениям, по настоящему уголовному делу при отмене условного осуждения по приговору от 5 февраля 2009 года подлежат применению правила ч. 4 ст. 74 УК РФ.
В силу ч. 4 ст. 74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.
Суд первой инстанции при отмене условного осуждения руководствовался положениями ст.70 УК РФ.
Принимая во внимание данные о личности осуждённого Хомушку Б.В., в частности положительную характеристику по месту жительства, активное способствование раскрытию преступления, полное признание вины и раскаяние в содеянном, Судебная коллегия находит возможным сохранить условное осуждение по приговору от 23 декабря 2008 года.
Учитывая, что в срок отбытия наказания период с 7 ноября 2008 года по 23 декабря 2008 года был зачтён на основании ч.3 ст.72 УК РФ как время содержания под стражей по предыдущему делу, по которому постановлен приговор 23 декабря 2008 года, он подлежит исключению.
Доводы кассационной жалобы осуждённого о повторном применении условного осуждения подлежат отклонению с учётом совершения умышленного преступления средней тяжести в период испытательного срока по предыдущему приговору, что свидетельствует о невозможности исправления Хомушку Б.В. без изоляции от общества.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 24 февраля 2011 года в отношении Хомушку Б.В. изменить:
- применить ч.4 ст. 74 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) и приговор от 23 декабря 2008 года исполнять самостоятельно;
- исключить применение ст. 70 УК РФ при назначении наказания;
- считать осуждённым по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 (одному) году лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;
- исключить зачёт в срок отбытия наказания периода с 7 ноября 2008 года по 23 декабря 2008 года.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление прокурора и кассационную жалобу осуждённого-без удовлетворения.
Председательствующий Х.И. Тулуш
Судьи: Г.К. Донгак
Л.М. Прокопьева