... КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
25 июня 2010 года г. Казань
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан в составе
председательствующего Кошелева А.Е.,
судей Сафиуллиной Н.Г., Пузырёва Ю.П.,
при секретаре Меладзе М.А..
рассмотрела в судебном заседании от 25 июня 2010 года кассационную жалобу осужденного Шушпанова А.В., кассационное представление государственного обвинителя Полякова А.В.
на приговор Агрызского районного суда РТ от 29 апреля 2010 года, которым Шушпанов ФИО2 dd/mm/gg года рождения, ранее судимый:
dd/mm/gg,
- осужден по части 3 статьи 30, пункту « а» части 3 статьи 158 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы.
На основании статьи 70 УК РФ к назначенному по настоящему приговору наказанию частично присоединено наказание, назначенное Шушпанову А.В. по приговору от 17 июля 2008 года и окончательно назначено наказание в виде 3-х лет в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Сафиуллиной Н.Г, объяснение осужденного Шушпанова А.В., адвоката Гафурова А.В., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Кропотова А.Г., поддержавшего кассационное представление и полагавшего судебное решение изменить, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
суд признал виновным Шушпанова А.В. в том, что он 16 марта 2010 года покушался на совершение кражи чужого имущества с незаконным проникновением в жилище ФИО3, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Осужденный Шушпанов А.В. в судебном заседании вину признал полностью.
В кассационной жалобе Шушпанов А.В. просит приговор изменить, исключить указание о рецидиве преступлений, смягчить наказание, применив положения статьи 64 УК РФ, указывая, что совершил преступление без отягчающего обстоятельства рецидива преступлений, имеет на иждивении малолетнего ребёнка и потому наказание подлежит смягчению.
В кассационном представлении государственный обвинитель Поляков А.В. просит приговор изменить, поскольку суд необоснованно признал в качестве отягчающего обстоятельства наличие рецидива преступлений в действиях Шушпанова А.В. Он не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы, ранее осуждался к лишению свободы с применением статьи 73 УК РФ условно. Поэтому следует исключить указание о рецидиве преступлений и заменить отбывание наказания на исправительную колонию общего режима.
Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационных жалобе и в представлении, судебная коллегия считает приговор суда подлежащим изменению.
Приговор постановлен с соблюдением положений, предусмотренных статьями 314- 316 УПК РФ.
Действия осужденного правильно квалифицированы судом по части 3 статьи 30, пункту «а» части 3 статьи 158 УК РФ.
Что касается указания суда о наличии в действиях Шушпанова А.В. рецидива преступлений, то оно подлежит исключению из приговора, о чём обоснованно ставится вопрос в кассационной жалобе осужденного Шушпанова А.В. и в кассационном представлении.
Согласно пункту «в» части 4 статьи 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Из материалов дела видно, что Шушпанов А.В. 17 июля 2008 года был осужден по части 1 статьи 213 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением статьи 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года. В период испытательного срока 16 марта 2010 года совершил преступление по данному делу. Условное осуждение отменено 5 апреля 2010 года. Поэтому в отношении Шушпанова А.В. действуют положения пункта «в» части 4 статьи 18 УК РФ и, следовательно, судимость по приговору от 17 июля 2008 года не должна учитываться при признании рецидива преступлений.
В связи с этим следует исключить из описательно- мотивировочной части приговора указание о наличии рецидива преступлений. В соответствии с пунктом «б» части 1 статьи 58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы следует назначить в исправительной колонии общего режима, а не строгого, как ошибочно определил суд.
Исключение указания о рецидиве преступлений не является основанием для смягчения наказания, назначенного по приговору суда, ибо оно по своему виду и размеру является справедливым, соответствует содеянному Шушпановым А.В., данным о его личности и обстоятельствам
дела. Судом приняты во внимание и смягчающие обстоятельства такие как признание вины, раскаяние в содеянном.
Оснований для признания в качестве смягчающего обстоятельства наличие у Шашпанова А.В. малолетнего ребёнка не имеется, поскольку то обстоятельство, что Шашпанов А.В. содержит и воспитывает ребёнка объективно не подтверждается по делу, в том числе и справкой о составе семьи, а также характеристикой, выданными по месту его жительства. В судебном заседании Шушпанов А.В. также не заявлял о нахождении на его иждивении ребёнка.
Руководствуясь статями 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
приговор Агрызского районного суда РТ от 29 апреля 2010 года в отношении Шушпанова ФИО4 изменить, исключить указание о том, что « отягчающим обстоятельством, предусмотренным пунктом «а» частью 1 статьи 63 УК РФ, является наличие в его действиях рецидива преступлений».
Назначить отбывание наказания Шушпанову А.В. исправительную колонию общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного Шушпанова А.Н. удовлетворить частично, кассационное представление государственного обвинителя удовлетворить полностью.
Председательствующий:
Судьи: