Судья Суханаев И.И. дело № 22-2036

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

20 марта 2012 года город Казань

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан в составе:

председательствующего Галимуллина И.С.,

судей Файзуллина Р.З., Шашмаркина В.В.,

при секретаре Ширяеве С.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Гуляева Д.С., Маркова В.В., кассационному представлению государственного обвинителя Валеева И.М. на приговор Набережночелнинского городского суда Республики Татарстан от 24 января 2012 года, которым

Гуляев ФИО16, <данные изъяты>

- осужден по части 3 статьи 30, пункту «б» части 2 статьи 228.1 УК РФ к лишению свободы на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Марков ФИО17, <данные изъяты>

- осужден к лишению свободы: по части 3 статьи 30, части 5 статьи 33, части 1 статьи 228 УК РФ на 1 год, части 1 статьи 228 УК РФ на 1 год 3 месяца, по части 2 статьи 228 УК РФ на 3 года 6 месяцев.

В соответствии с частью 3 статьи 69 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Файзуллина Р.З., объяснения Гуляева Д.С., Маркова В.В. и выступление адвокатов Голицыной Н.С., Токаревой Л.М., поддержавших кассационные жалобы, мнение прокурора Леонова А.С., поддержавшего кассационное представление, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Гуляев Д.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере – <данные изъяты>, общей массой 2,162 грамма, 12.10.2011 года около 15-00 в <адрес>; наркотического средства – <данные изъяты>, общей массой 0,190 грамма, 15.10.2011 года около 12-15 <адрес> Кроме того, 15.10.2011 года в период времени с 12-00 до 17-54 в ходе проведения личного досмотра и обыска по месту жительства Гуляева Д.С. было обнаружено и изъято наркотическое средство – <данные изъяты>, общей массой 6,811 грамма.

Марков В.В. признан виновным в покушении на пособничество в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – <данные изъяты>, общей массой 0,634 грамма, 12.10.2011 года около 15-00 в <адрес>.

Он же признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – <данные изъяты>, общей массой 1,528 грамма, до изъятия его сотрудниками полиции 12.10.2011 года около 16-30 в <адрес>

Кроме того, Марков В.В. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере – <данные изъяты>, общей массой 2,74 грамма, до его обнаружения и изъятии сотрудниками полиции 27.10.2011 года около 20-10 в <адрес>

Преступления Гуляевым Д.С., Марковым В.В. совершены при указанных в приговоре суда обстоятельствах.

Вину в совершении преступлений Гуляев Д.С., Марков В.В. признали полностью.

В кассационной жалобе осужденный Гуляев Д.С. просит приговор суда изменить, смягчить наказание, применить правила статьи 64 УК РФ.

Указывает, что судом не в полной мере приняты во внимание его несовершеннолетний возраст в момент совершения преступления, отсутствие родителей, положительные характеристики, отсутствие судимости, полное признание вины и раскаяние в содеянном.

В кассационной жалобе осужденный Марков В.В. просит приговор суда изменить, смягчить наказание, применить правила статьи 64 УК РФ.

Указывает, что судом не в полной мере приняты во внимание наличие у него на иждивении несовершеннолетнего ребенка, сотрудничество с правоохранительными органами.

В кассационном представлении государственный обвинитель Валеев И.М. просит приговор суда в отношении Гуляева Д.С. отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

Считает, что судом неправильно квалифицированы действия осужденного Гуляева Д.С., поскольку масса обнаруженного у него наркотического средства составляет особо крупный размер, в связи с чем, назначенное Гуляеву Д.С. наказание является излишне мягким.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационного представления, Судебная коллегия считает, что приговор суда в отношении Гуляева Д.С. подлежит отмене, в отношении Маркова В.В. приговор суда является законным, обоснованным и справедливым.

В соответствии с частями 1, 3 статьи 379 УПК РФ основаниями для отмены, изменения судебного решения в кассационном порядке являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, и неправильное применение уголовного закона.

Органами предварительного следствия Гуляеву Д.С. предъявлено обвинение по части 3 статьи 30, пункту «б» части 2 статьи 228.1, части 1 статьи 30, пункту «г» части 3 статьи 228.1 УК РФ.

В ходе проведения предварительного следствия и в ходе судебного заседания установлено, что Гуляев Д.С. 05.10.2011 года незаконно, с целью дальнейшего сбыта, приобрел наркотическое средство – <данные изъяты>, общей массой 9,163 грамма. Далее, в продолжение своих действий 12.10.2011 года Гуляев Д.С. сбыл Маркову В.В. наркотическое средство – <данные изъяты>, массой 2,162 грамма. После чего, 15.10.2011 года, Гуляев Д.С. сбыл Маркову В.В., который участвовал в качестве покупателя в ходе проведения проверочной закупки наркотическое средство – <данные изъяты>, массой 0, 190 грамм.

15.10.2011 года около 12-00 сотрудниками полиции в ходе проведения личного досмотра и обыска по месту жительства Гуляева Д.С. была изъята оставшаяся часть ранее приобретенного для незаконного сбыта наркотического средства <данные изъяты>, общей массой 6,811 грамм.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 года «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ» наркотическое средство – диацетилморфин (героин) массой 2,5 грамма и более составляет особо крупный размер.

Квалифицировав все действия Гуляева Д.С. по части 3 статьи 30, пункту «б» части 2 статьи 228.1 УК РФ суд нарушил требования закона, поскольку обнаруженное в ходе личного досмотра и в ходе обыска по месту жительства Гуляева Д.С. наркотическое средство – героин, общей массой 6,811 грамм, составляет особо крупный размер и был приготовлен для дальнейшего незаконного сбыта. Указанное обстоятельство подтверждается показаниями как самого Гуляева Д.С., так и другими материалами уголовного дела.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Судом указанные обстоятельства не были приняты во внимание, что повлекло ухудшение положения Гуляева Д.С., в связи с чем, приговор в отношении Гуляева Д.С. нельзя признать законным и обоснованным.

Вместе с тем, вина Маркова В.В. в совершении преступлений установлена совокупностью исследованных в суде доказательств, соответствующих фактическим обстоятельствам дела, подробный анализ которых приведен в приговоре суда.

Согласно показаниям осужденного Маркова В.В., 12.10.2011 года после звонка ФИО18 который просил приобрести героин, он позвонил Гуляеву Д.С. и договорился о встрече. Встретившись с Гуляевым Д.С., последний передал ему сверток с <данные изъяты>, после чего он передал Гуляеву Д.С. деньги в сумме 1000 рублей, сказав при этом, что остальные 1000 рублей отдаст позже. После встречи он употребил часть приобретенного наркотического средства, остаток передал ФИО18 который в свою очередь передал ему деньги в сумме 1000 рублей. Затем он был задержан сотрудниками полиции и доставлен в отдел полиции, где в присутствии понятых был произведен его личный досмотр. В ходе осмотра был изъят остаток героина, деньги в сумме 1000 рублей, которые он должен был передать Гуляеву Д.С.. Впоследствии на предложение сотрудников полиции принять участие в проведении проверочной закупки наркотических средств у Гуляева Д.С. он согласился. 15.10.2011 года после телефонного звонка, он договорился встретиться с Гуляевым Д.С. для приобретения наркотического средства. В ходе встречи Гуляев Д.С. передал ему сверток с <данные изъяты>, а он – деньги в сумме 1000 рублей. После этого они были задержаны сотрудниками полиции, которым он добровольно выдал наркотическое средство, приобретенное у Гуляева Д.С.. 27.10.2012 года он путем зачисления денежных средств в размере 2000 рублей на сотовый номер электронного кошелька получил сообщение о местонахождении наркотических средств. В тот же день он проехал по указанному адресу в подъезде одного из домов забрал героин. Позднее, около 20-00 он был задержан сотрудниками полиции и доставлен в отдел, где в ходе личного досмотра было обнаружено и изъято наркотическое средство – <данные изъяты>

Свидетель ФИО18 показал, что сообщил сотрудникам полиции о том, что знаком с Марковым В.В., причастным к незаконному обороту наркотических средств. Впоследствии он согласился принять участие в качестве покупателя в ходе проведения проверочной закупки наркотического средства у Маркова В.В.. 12.10.2011 года он созвонился с Марковым В.В. и договорился о встрече. В ходе встречи он передал Маркову В.В. деньги в сумме 1000 рублей, а тот в свою очередь передал ему сверток из фольги. Убедившись, что в свертке находится <данные изъяты>, он подал сигнал сотрудникам полиции. Затем приобретенный у Маркова В.В. героин был им добровольно выдан сотрудникам полиции в присутствии понятых.

Согласно показаниям свидетеля ФИО21 – сотрудника полиции, он принимал участие в ходе проведения проверочной закупки наркотических средств у Маркова В.В. и Гуляева Д.С.. ФИО18 была проведена проверочная закупка наркотического средства – <данные изъяты> у Маркова В.В., который сбыл его за 1000 рублей. После приобретения наркотического средства ФИО18 был подан условный сигнал, Марков В.В. был задержан. Затем Марков В.В. был доставлен в отдел полиции, где в присутствии понятых проведен личный досмотр последнего. В ходе личного досмотра изъят сверток с порошкообразным веществом, а также денежные средства в сумме 1000 рублей двумя купюрами по 500 рублей. ФИО18 добровольно выдан сверток, приобретенный им у Маркова В.В.. Впоследствии Марков М.М. дал согласие на участие в ходе проведения проверочной закупки наркотических средств у Гуляева Д.С.. 15.10.2011 года Марков В.В. созвонился с Гуляевым Д.С. и договорился о встрече. В ходе встречи Гуляев Д.С. сбыл Маркову В.В. наркотическое средства, после чего последним был подан условный сигнал. Затем Гуляев Д.С. был задержан и вместе с Марковым В.В. доставлен в отдел полиции, где Марков В.В. добровольно выдал наркотическое средство, приобретенное у Гуляева Д.С., и произведен личный досмотр Гуляева Д.С. с изъятием денежных средств, использованных при проведении проверочной закупки, и наркотического средства – <данные изъяты>

Как усматривается из показаний свидетеля ФИО25 – сотрудника полиции, 27.10.2011 года он принимал участие в ходе проведения проверочной закупки наркотического средства у Маркова В.В.. При этом, в ходе проведения проверочной закупки в качестве покупателя принял участие ФИО26, который созвонился с Марковым В.В. и попросил последнего продать наркотическое средство. Марков В.В. согласился. Он наблюдал за встречей ФИО26 с Марковым В.В., в ходе которой последний сообщил место, где передаст героин. Подъехав к указанному Марковым В.В. месту, ФИО26 прошел в подъезд одного из домов. После того, как ФИО26 вышел из подъезда и ушел, он остался наблюдать за домом, из которого вышел ФИО26. После задержания Марков В.В. был доставлен в отдел полиции, где в присутствии понятых пояснил, что при нем находятся два свертка с героином. Указанные свертки были изъяты.

Из протокола личного досмотра Маркова В.В. усматривается, что из правого кармана куртки изъят сверток из фольги с порошкообразным веществом светлого цвета, из заднего правого кармана джинсов - денежные средства в сумме 1000 рублей двумя купюрами достоинством 500 рублей каждая.

Кроме того, согласно протоколу личного досмотра, у Маркова В.В. изъяты два полимерных свертка с порошкообразным веществом.

Согласно заключению эксперта, выданное ФИО18. вещество, которое было приобретено им у Маркова В.В., а также вещества, изъятые у Маркова В.В., являются наркотическим средством – <данные изъяты>

Анализ данных, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела, вывода суда о доказанности вины Маркова В.В. и правовой оценке его действий по части 3 статьи 30, части 5 статьи 33, части 1 статьи 228, части 1 статьи 228, по части 2 статьи 228 УК РФ.

При назначении наказания Маркову В.В. суд принял во внимание все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе, полное признание вины, положительные характеристики, способствование раскрытию и расследованию преступления.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, всех данных о личности Маркова В.В., совершившего преступления в условиях опасного рецидива, суд обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы и отсутствии оснований для применения правил статьей 64 и 73 УК РФ. Наказание, назначенное Маркову В.В., является справедливым и соразмерным содеянному.

Указанные обстоятельства опровергают доводы кассационной жалобы осужденного Маркова В.В. о суровости назначенного наказания.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Набережночелнинского городского суда Республики Татарстан от 24 января 2012 года в отношении Гуляева ФИО16 отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Меру пресечения Гуляеву Д.С. оставить без изменения – заключение под стражу. Продлить срок содержания Гуляева ФИО16 под стражей до 23 мая 2012 года.

Тот же приговор в отношении Маркова ФИО17 оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных Гуляева Д.С., Маркова В.В. – без удовлетворения, кассационное представление государственного обвинителя Валеева И.М. – удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: