Судья Маликова Л.Р. дело № 22-4911 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 29 июня 2012 года город Казань Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан в составе: председательствующего Камалова М.Х., судей Касимова Р.Г., Латыпова Х.Х., при секретаре Колчине Р.В., рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Горина И.Л., кассационному представлению государственного обвинителя Юнусова Н.Х. на приговор Набережночелнинского городского суда Республики Татарстан от 2 мая 2012 года, которым Борисов А.С., <дата> года рождения, разведённый, имеющий на иждивении малолетнего ребёнка, неработаюший, проживающий в г. Набережные Челны пос. ГЭС дом 3/14/2 квартира 72, ранее судимый: 1) 3 мая 2006 года Набережночелнинским городским судом РТ с последующими изменениями, внесёнными определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РТ от 23 июня 2006 года по части 3 статьи 30, пунктам «а,в» части 2 статьи 158 УК РФ, пункту «а» части 2 статьи 158 УК РФ, пункту «а» части 2 статьи 158 УК РФ, пунктам «а,в» части 2 статьи 158 УК РФ, части 2 статьи 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением статьи 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 3 года; 2) 11 сентября 2006 года Набережночелнинским городским судом РТ по пункту «в» части 2 статьи 158 УК РФ, части 1 статьи 158 УК РФ, части 1 статьи 158 УК РФ, части 2 статьи 69 УК РФ, части 5 статьи 74 УК РФ, статье 70 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, освобождённого на основании постановления Нижнекамского городского суда от 21 июля 2008 года условно-досрочно на 2 года 11 месяцев 11 дней; 3) 9 апреля 2009 года мировым судьёй судебного участка №22 г. Набережные Челны по части 1 статьи 158 УК РФ, статье 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлениями Нижнекамского городского суда от 24 декабря 2010 года и от 24 февраля 2011 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы сроком в 1 год 7 месяцев 4 дня заменена на наказание в виде исправительных работ сроком на 1 год 7 месяцев с удержанием из заработной платы 10% в доход государства; постановлением мирового судьи судебного участка №22 г. Набережные Челны от 10 февраля 2012 года наказание в виде исправительных работ сроком на 1 год 7 месяцев с удержанием из заработной платы 10% в доход государства заменено на лишение свободы сроком на 5 месяцев 6 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, - осужден к лишению свободы: по части 3 статьи 30, части 5 статьи 33, части 2 статьи 228 УК РФ на 3 года, по части 2 статьи 228 УК РФ на 3 года 2 месяца; на основании части 3 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний на 5 лет; на основании статьи 70 УК РФ путём частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка №22 г. Набережные Челны от 9 апреля 2009 года на 5 лет 3 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Камалова М.Х., выступление адвоката Горина И.Л., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Шамышева Б.Ф., поддержавшего доводы кассационного представления, Судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Борисов А.С. признан виновным в покушении на пособничество в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере – смеси, содержащей АМ-2201 (синоним: 1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3ил (нафталин-1-ил)-метанон), которое является производным наркотического средства JWH-018 (нафталин-1-ил)(1-пентил-1Н-индол-3-ил) метанон, массой 0,23 грамма. Кроме того, Борисов А.С. признан виновным в незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере – смеси содержащей АМ-2201 (синоним: 1-(5-фтор-пентил)-1Н-индол-3ил (нафталин-1-ил)- метанон), являющейся производным наркотического средства JWH-018, массой 0,12 грамма. Преступления совершены 10 января 2012 года в г. Набережные Челны при указанных в приговоре суда обстоятельствах. Вину в совершении преступления Борисов А.С. признал полностью. В кассационной жалобе адвокат Горин И.Л. просит приговор суда изменить, снизив Борисову А.С. размер наказания, считая, что при назначении наказания судом не оценены все смягчающие и исключительные обстоятельства по делу, а также в должной мере не дана оценка о наличии у Борисова А.С. неизлечимых заболеваний. Кроме того, адвокат указывает, что со стороны <данные изъяты> А.А. и сотрудников полиции имелись элементы провокации на совершение Борисовым преступления. В кассационном представлении государственный обвинитель Юнусов Н.Х. просит приговор суда отменить в связи с неправильной квалификацией действий Борисова А.С. в части сбыта наркотических средств и мягкостью назначенного ему наказания. Указывает, что судом необоснованно были переквалифицированы действия Борисова А.С. с части 3 статьи 30, пункта «г» части 3 статьи 228.1 УК РФ на часть 3 статьи 30, часть 5 статьи 33, часть 2 статьи 228 УК РФ, так как каких-либо данных о том, что Борисов А.С. являлся посредником в приобретении наркотических средств, кроме показаний самого Борисова А.С., в уголовном деле нет. Кроме того, считает назначенное Борисову А.С. наказание слишком мягким, указывая, что он неоднократно судим, в его действиях присутствует опасный рецидив преступления и неприменение судом правил части 2 статьи 68 УК РФ в этом случае является необоснованным и нецелесообразным. Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, Судебная коллегия считает приговор суда подлежащим изменению. Выводы суда о виновности Борисова А.С. в покушении на пособничество в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере и незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере, являются обоснованными и подтверждаются доказательствами, которые тщательно исследованы в суде первой инстанции и получили правильную оценку в их совокупности. Так, из признательных показаний осужденного Борисова А.С. видно, что 10 января 2012 года к нему обратилась ранее знакомая <данные изъяты> А.А. с просьбой достать наркотическое средство «спайс», на что он согласился и назначил встречу. Получив при встрече деньги от <данные изъяты> А.А., он через электронный кошелёк в салоне сотовой связи «Связной» на пришедший ему по СМС – сообщению счёт внёс 1000 рублей купюрами по 500 рублей, среди которых одна купюра было его, а вторая полученная от <данные изъяты> А.А. О внесении денег на счёт он отправил сообщение и через несколько минут получил ответ о закладке наркотического средства за мусоропроводом на 5 этаже 2 подъезда дома 11/27 новой части города Набережные Челны». Забрав в указанном месте наркотик, он часть отсыпал себе для собственного употребления, а остальное передал А.А. в торговом центре «Торговый квартал». После этого его задержали и в ходе личного досмотра изъяли оставленный для себя наркотик – 0,12 гр. и одну купюру номиналом в 500 руб., полученную от <данные изъяты> А.А. Показания осужденного согласуются с показаниями свидетеля <данные изъяты> А.А. о том, что она участвовала в контрольной закупке наркотиков у Борисова А.С., в ходе которой 10 января 2012 года она передала ему деньги в сумме 1000рублей, а позднее, в этот же день, на 2 этаже торгового центра «Торговый квартал» г. Набережные Челны он передал ей пакетик с наркотическим веществом; с показаниями свидетелей А.А., Д.О., являющихся сотрудниками ОБНОН УР ОП №1 «Автозаводский» УМВД России по г. Набережные Челны, проводивших проверочную закупку, о том, что под их контролем <данные изъяты> А.А. покупала у осуждённого наркотическую смесь «спайс»; с показаниями свидетеля Ф.С. оглашёнными в судебном заседании в соответствии со статьёй 281 УПК РФ, о том, что 10 января 2012 года в ходе проведения проверочной закупки был задержан Борисов А.С. и доставлен в ОП №4 «Электротехнический», где у него при досмотре был изъят из заднего левого кармана брюк полимерный пакет с веществом растительного происхождения и 500 рублёвая купюра, а <данные изъяты> А.А. в его присутствии добровольно выдала купленный у Борисова А.С. за 1000 рублей полимерный пакет с веществом растительного происхождения /л.д.82-83/; с показаниями свидетеля М.В. участвовавшего в качестве понятого при добровольной выдаче А.А. полимерного пакетика с веществом растительного происхождения, приобретённого с её слов у парня Алексей за 1000 рублей, а также при личном досмотре Борисова А.С., в ходе которого из заднего левого кармана брюк были изъяты полимерный пакет с веществом растительного происхождения и 500 рублёвая купюра; Из протокола о добровольной выдаче видно, что А.А. выдала наркотическое средство, приобретённое у Борисова А.С. 10 января 2012 года (л.д.16). Согласно заключению эксперта, приобретённое А.А.. у осуждённого вещество весом 0,23грамма является наркотическим средством – смесью, содержащей АМ-2201 (синоним: 1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3ил (нафталин-1-ил)-метанон), которое является производным наркотического средства JWH-018 (нафталин-1-ил)(1-пентил-1Н-индол-3-ил)метанон. /л.д.46-48/. Из протокола личного досмотра осужденного от 10 января 2012 года видно, что у Борисова А.С. из заднего левого кармана брюк изъяты одна 500-рублёвая купюра серии Вн №2939243 и один полимерный пакет с веществом растительного происхождения /л.д.17, 67, 68/. Согласно заключению эксперта №25, изъятое у Борисова А.С. вещество весом 0,12 грамма является наркотическим средством – смесью, содержащей АМ-2201 (синоним: 1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3ил (нафталин-1-ил)-метанон), которое является производным наркотического средства JWH-018 (нафталин-1-ил)(1-пентил-1Н-индол-3-ил)метанон /л.д.53-55/. Также вина осужденного подтверждается заявлением А.А.. от 10 января 2012 года о добровольном желании провести проверочную закупку наркотических средств у парня по имени Алексей /л.д.11/; протоколом осмотра и актом пометки денежных купюр от 10 января 2012 года (л.д.14,15); детализацией телефонных соединений, произведённых с абонентского номера 8-965-312-39-08, принадлежащего А.А. на абонентский номер 8-950-318-10-88, используемый Борисовым А.С. и с номера Борисова А.С. на номер А.А. Эти доказательства суд обоснованно признал допустимыми, достоверными и достаточными для осуждения Борисова А.С. Дав оценку указанным доказательствам по делу, суд пришел к обоснованному выводу о том, что Борисов А.С. приобретая наркотическое средство по просьбе А.А. и на её деньги, оказывал ей лишь помощь в приобретении наркотического средства и правильно квалифицировал действия Борисова А.С., как покушение на пособничество в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, а также как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере. Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационного представления о неверной квалификации действий осужденного по эпизоду с А.А. Доводы представления основаны лишь на предположениях и не подтверждаются материалами дела. Судом первой инстанции установлено, что Борисов А.С. оказывал лишь содействие А.А. в приобретении наркотического средства. Это обстоятельство подтверждается последовательными показаниями осужденного, приведенными выше. Его показания в этой части объективно подтверждаются распечаткой телефонных переговоров абонентского номера телефона Борисова А.С. об отправлении и получении СМС сообщений о перечислении денег и получении данных о месте нахождения наркотиков, обнаружением только одной купюры в 500 руб. у осужденного при задержании ( вторую он отравил через электронный кошелек), показаниями сотрудников полиции о том, что после получения денег от А.А. осужденный исчез из их поля зрения и привез наркотического средство через определенное время. Приведенные доказательства ничем по делу не опровергаются и не верить им нет оснований. При назначении наказания Борисову А.С. суд принял во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, в том числе и те, на которые имеются ссылки в кассационном представлении государственного обвинителя и кассационной жалобе адвоката. Вместе с тем, в соответствии с пунктом «г» части 1 статьи 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, является наличие малолетних детей у виновного, которое суд обязан учитывать при назначении наказания. Следствием и судом установлено, что Борисов А.С. имеет сына <данные изъяты> 2007 года рождения. Однако, при вынесении приговора в отношении Борисова А.С. и назначении ему наказания указанное смягчающее обстоятельство не было учтено судом. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым изменить приговор суда, признать смягчающим наказание осужденного обстоятельством наличие у него малолетнего ребенка и с учетом этого смягчающего обстоятельства снизить Борисову А.С. назначенное наказание. На основании изложенного и руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Набережночелнинского городского суда Республики Татарстан от 2 мая 2012 года в отношении Борисова А.С. изменить, признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у осужденного малолетнего ребёнка. Снизить назначенное Борисову А.С. наказание: по части 3 статьи 30, части 5 статьи 33, части 2 статьи 228 УК РФ – до 2 лет 11 месяцев лишения свободы, по части 2 статьи 228 УК РФ – до 3 лет 1 месяца лишения свободы. На основании части 3 статьи 69 УК РФ назначить по совокупности преступлений наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 10 месяцев. На основании статьи 70 УК РФ окончательно по совокупности приговоров назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор суда оставить без изменения. Кассационное представление государственного обвинителя Юнусова Н.Х. оставить без удовлетворения. Кассационную жалобу адвоката Горина И.Л. удовлетворить частично. Председательствующий: Судьи: