Председательствующий - Ошлыкова Н.И.                             Дело № 22 - 377

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

26 мая 2011 года                    г. Горно-Алтайск

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Алтай в составе:

председательствующего - Бируля О.В.,

судей - Калиничевой С.В., Саутканова А.Д.,

с участием прокурора Болычева Ю.Г.,

адвокатов Борисова А.В., Адеева А.В.,

осужденного Шишкина А.С.,

при секретаре Борисовой Е.В.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора города ФИО6, кассационной жалобе адвоката Борисова А.В. на приговор Горно-Алтайского городского суда Республики Алтай от 04 апреля 2011 года, которым

Кабышев А.А., <данные изъяты>, не судим;

осужден по п.п. «а,в» ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

Шишкин А.С., <данные изъяты>, судим:

22 июня 2010 года Майминским районным судом Республики Алтай по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

осужден по п.п. «а,в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 22 июня 2010 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 22 июня 2010 года и окончательно назначено 3 года лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Постановлено взыскать с Кабышева А.А. и Шишкина А.С. в пользу потерпевшего ФИО7 в счет возмещения ущерба 3600 рублей.

Заслушав доклад судьи Бируля О.В., объяснения адвоката Борисова А.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы, объяснения осужденного Шишкина А.С., адвоката Адеева А.В., просивших приговор отменить и дело направить на новое судебное разбирательство, мнение прокурора Болычева Ю.Г., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

                                               у с т а н о в и л а:

Кабышев А.А. и Шишкин А.С. осуждены за кражу, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенную в период с 08 декабря 2010 года по 10 декабря 2010 года в г. Горно-Алтайске Республики Алтай при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Осужденный Кабышев А.А. в судебном заседании вину признал частично, осужденный Шишкин А.С. вину не признал.

В кассационном представлении поставлен вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое рассмотрение ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора. В обоснование представления прокурор ссылается на то, что суд, отменяя Шишкину А.С. условное осуждение по предыдущему приговору, сослался на часть 5 статьи 74 УК РФ, которая предусматривает отмену условного осуждения за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, между тем суду следовало применить требования части 4 статьи 74 УК РФ и решить вопрос о сохранении либо об отмене условного осуждения в отношении Шишкина А.С., совершившего преступление средней тяжести.

В кассационной жалобе адвокат Борисов А.В., в защиту интересов осужденного Кабышева А.А. просит изменить приговор и назначить наказание, не связанное с лишением свободы, указывая, что осужденный ранее не судим, вину признал, отягчающих обстоятельств судом не установлено.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы адвоката, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Кабышева А.А. и Шишкина А.С. в совершении кражи при обстоятельствах, изложенных в приговоре, основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании.

В обоснование виновности осужденных Кабышева А.А. и Шишкина А.С. суд обоснованно сослался на показания осужденных Кабышева А.А. и Шишкина А.С., данные на предварительном следствии, из которых следует, что Кабышев А.А. предложил Шишкину А.С. переночевать во времянке потерпевшего, находясь во времянке, они решили что-нибудь похитить, взяли чемодан с шуруповертом, двухкомфорочную плиту, флягу, которые продали; показания потерпевшего ФИО7 о том, что у него из времянки были похищены чемодан с шуруповертом, плитка, шерстяные носки, верхонки, фляга; свидетеля ФИО9 о том, что осужденные продали ему чемодан с шуруповертом; протокол выемки; заключение эксперта о том, что во времянке обнаружены следы рук Кабышева А.А. и Шишкина А.С., и другие доказательства, получившие надлежащую оценку суда.

Доводы осужденных в судебном заседании о том, что между ними не было сговора на кражу, судом проверялись и обоснованно отвергнуты по изложенным в приговоре мотивам.

Действия осужденных квалифицированы правильно по п.п. «а,в» ч.2 ст.158 УК РФ, оснований для переквалификации не имеется.

Наказание осужденным назначено в соответствии с требованиями закона: с учетом характера и степени общественной опасности преступления, смягчающих обстоятельств, в том числе и тех, на которые адвокат ссылается в кассационной жалобе, и данных об их личности.

Назначенное осужденным наказание соответствует требованиям закона, в том числе и требованиям справедливости.

Оснований для назначения Кабышеву А.А. иного более мягкого наказания, чем условное осуждение к лишению свободы, не имеется.

Что касается доводов кассационного представления об отмене приговора, то с ними согласиться нельзя.

Согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 7 марта 2011 года в часть 4 статьи 74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным преступления средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Приговор судом постановлен после указанных изменений уголовного закона, решение об отмене условного осуждения судом в приговоре мотивировано.

В связи с этим, а также с учетом того, что часть 5 ст.74 УК РФ не предусматривает приведение судом мотивов отмены условного осуждения, судебная коллегия приходит к выводу, что указание судом в приговоре об отмене условного осуждения по предыдущему приговору на основании части 5 статьи 74 УК РФ вместо части 4 статьи 74 УК РФ является технической опиской, которую возможно исправить без отмены приговора, путем внесения изменений в приговор суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Горно-Алтайского городского суда Республики Алтай от 4 апреля 2011 года в отношении Кабышева А.А. оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Приговор в отношении Шишкина А.С. изменить, считать отмененным условное осуждение по приговору от 22 июня 2010 года на основании ч.4 ст.74 УК РФ.

В остальной части приговор в отношении Шишкина А.С. оставить без изменения.

Председательствующий - Бируля О.В.,

Судьи - Калиничева С.В., Саутканов А.Д.