Судья Макаров С.А. Дело № 22-313

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Йошкар-Ола 23 марта 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл в составе:

председательствующего Леонтьева В.П.,

судей: Гильфанова Р.Р. и Шелудяковой Е.Б.,

при секретаре Брылевой Е.С.

рассмотрела в судебном заседании от "23" марта 2011 г. уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Кузнецова С.В. и адвоката Елкиной З.Н., кассационному представлению прокурора г. Йошкар-Олы на приговор Йошкар-Олинского городского суда от 31 января 2011 года, которым

Кузнецов С.В., родившийся ... в , , проживающий в ..., ..., зарегистрированный в ..., ..., ранее судимый:

26 февраля 2006 года по ст. 158 ч. 3 УК РФ к лишению свободы на 3 года условно с испытательным сроком в течение 2 лет, постановлением от 12 июля 2007 года направлен в места лишения свободы, 30 декабря 2009 года освобожден условно-досрочно на 7 месяцев 28 дней,

осужден по ст. 62 ч. 1 УК РФ к лишению свободы на два года шесть месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Шелудяковой Е.Б., выступление адвоката Елкиной З.Н., представившей удостоверение № 159 и ордер № 3481, поддержавшей доводы жалобы, мнение прокурора Бутовецкой А.Б., поддержавшей доводы представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Кузнецов С.В. признан виновным в том, что 14 ноября 2010 года около 14 часов 30 минут, находясь в ..., из сумки, принадлежащей Ш.Е.В., похитил банковскую карту, используя которую, через банкомат снял со счета Ш.Е.В. деньги в сумме 26000 рублей, причинив потерпевшей значительный ущерб.

В судебном заседании Кузнецов С.В. виновным себя признал полностью.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационных жалобах:

осужденный Кузнецов С.В. просит назначить ему более мягкое наказание, учитывая, что он на учетах не состоит, во время следствия активно способствовал раскрытию преступления, что подтверждается явкой с повинной, проживал с гражданской женой и её малолетними детьми, занимался их воспитанием, по месту жительства характеризуется положительно, до ареста неофициально работал в двух фирмах электромонтером, отягчающие обстоятельства отсутствуют;

адвокат Елкина З.Н. просит приговор изменить и назначить Кузнецову С.В. наказание с применением ст. 73 УК РФ с учетом смягчающих наказание обстоятельств: явки с повинной, полного признания вины, активного способствования раскрытию преступления, чистосердечного раскаяния, данных о личности: судим в несовершеннолетнем возрасте за преступление средней тяжести, с места жительства и регистрации характеризуется положительно, участвует в содержании и воспитании двух малолетних детей.

В кассационном представлении прокурор г. Йошкар-Олы просит приговор изменить и снизить Кузнецову С.В. наказание в связи с тем, что суд неправильно назначил наказание на основании ст. 316 УПК РФ, которое не может превышать 2 лет 2 месяцев 20 дней.

Проверив материалы дела и обсудив доводы жалоб и представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению вследствие неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора на основании п. 3, 4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ.

Федеральным Законом Российской Федерации от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации» в ст. 158 УК РФ внесены изменения.

Указанный закон в силу с. 10 УК РФ как смягчающий наказание и иным образом улучшающий положение осужденного подлежит применению к осужденному Кузнецову С.В.

Судебная коллегия переквалифицирует действия Кузнецова С.В. с п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ).

Доводы представления о назначении судом наказания Кузнецову С.В. в нарушение действующего закона являются обоснованными.

Как видно из материалов дела, приговор в отношении Кузнецова С.В. постановлен без проведения судебного разбирательства в связи с согласием обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В соответствии с требованиями ч. 7 ст. 316 УПК РФ при проведении судебного заседания в особом порядке при постановлении обвинительного приговора суд назначает подсудимому наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Следовательно, назначенное Кузнецову наказание по ч. 2 ст. 158 УК РФ не может превышать трех лет четырех месяцев лишения свободы.

Кроме того, по приговору суда признана смягчающим наказание обстоятельством явка с повинной. Обстоятельства, отягчающие наказание, отсутствуют.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

По смыслу закона и с учетом разъяснений, изложенных в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при назначении наказания по правилам, предусмотренных ст. 316 УПК РФ исчисляет две трети срока наказания от двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Назначенное осужденному наказание за преступление, предусмотренное п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ не может превышать 2 лет 2 месяцев 20 дней лишения свободы.

Таким образом, назначенное осужденному Кузнецову С.В. наказание подлежит смягчению.

Вместе с тем, судебная коллегия не находит оснований для назначения наказания с применением ст. 73 УК РФ и более мягкого наказания.

Совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, указанных в кассационных жалобах, дают основание для применения ст. 62 ч. 1 УК РФ.

В то же время, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, в том числе наличие непогашенной судимости, что так же является основанием для назначения отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь cт. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Йошкар-Олинского городского суда от 31 января 2011 года в отношении Кузнецова С.В. изменить, его действия переквалифицировать на ст. 62 ч. 1 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного Кузнецова С.В. и адвоката Елкиной З.Н. – без удовлетворения.

Председательствующий В.П. Леонтьев

Судьи: Р.Р. Гильфанов и Е.Б. Шелудякова