Судья Бурганутдинов Ф.Г. Дело №22-521/10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Черкесск 9 ноября 2010 года
Судебная коллегия по кассационному рассмотрению уголовных дел Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики в составе:
председательствующего Л.С. Узденовой,
судей Т.Н.Скорик, Л.Ю.Нинской,
при секретаре- помощнике судьи А.А. Атабиевой
рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе защитника осужденного Дугужева Б.М. - адвоката Саитовой А.Х., кассационному представлению государственного обвинителя Р.М. Адзинова на приговор Хабезского районного суда КЧР от 23 сентября 2010 года, которым
Дугужев Б.М., родившийся /дата/ в <адрес>, судимый Черкесским городским судом 17.10.2007 года по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год; постановлением Черкесского городского суда от 31.12.2008 года отменено условное осуждение с направлением для отбывания наказания в колонию-поселение; освобожденного Яшкульским районным судом Республики Калмыкия 13.10.2009 года условно-досрочно на неотбытый срок 3 месяца,
осужден по ст. 62 УК РФ на 1 год лишения свободы.
В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с учетом наказания по приговору Черкесского городского суда от 17 октября 2007 года путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы в колонии-поселении. Постановлено следовать в колонию-поселение самостоятельно.
Заслушав доклад судьи Нинской Л.Ю., мнение прокурора Гринько Ж.В., полагавшей приговор подлежащим изменению, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Дугужев Б.М. признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищении чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.
Преступление совершено 5 июля 2007 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Дугужев Б.М. заявил о своём согласии с предъявленным обвинением и ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.
Дело рассмотрено в особом порядке.
В кассационной жалобе защитник -адвокат Саитова А.Х., действующая в интересах осужденного Дугужева Б.М., не оспаривая квалификацию действий осужденного, просит изменить приговор, применив ст. 73 УК РФ.
В кассационном представлении государственный обвинитель Адзинов Р.М. просит приговор суда изменить, исключить из приговора ссылку на п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 (в редакции Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 03.04.2008 № 5, от 29.10.2009 № 21), согласно которой, если по первому приговору назначенное наказание было заменено более строгим видом наказания, то в окончательное наказание до его замены более строгим видом наказания, так и отбытое наказание более строгого вида; зачесть в срок наказания время отбывания лишения свободы по приговору Черкесского городского суда от 17.10.2007 года в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывает, что суд при назначении наказания в соответствии с ст. 72 УК РФ).
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
В соответствии с п.п. 3. 4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основанием изменения приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона; несправедливость назначенного наказания.
Судебная коллегия находит, что судом первой инстанции при рассмотрении дела неправильно применен уголовный закон, что повлияло на постановление законного и обоснованного решения.
Обсуждая вопрос о назначении наказания Дугужеву Б.М., суд первой инстанции, сославшись на положения ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год; и которое постановлением Черкесского городского суда от 31.12.2008 года отменено с направлением Дугужева Б.М. для отбывания наказания в колонию-поселение.
Такой вывод суда является неверным, поскольку он основан на неправильном применении уголовного закона.
Из материалов дела (л.д. 69) следует, что постановлением Яшкульского районного суда Республики Калмыкия от 13.10.2009 года Дугужев Б.М. был условно-досрочно освобожден от наказания на неотбытый срок 3 месяца. Срок условно-досрочного освобождения был окончен 23 января 2010 года.
Обжалуемым приговором суда установлено, что Дугужев Б.М.совершил преступление 5 июля 2007 года, то есть до вынесения приговора по предыдущему приговору.
Поскольку на момент вынесения обжалуемого приговора Дугужев Б.М. полностью отбыл наказание по предыдущему приговору, оснований для применения ч. 5 ст. 69 УК РФ у суда первой инстанции не имелось.
При таких обстоятельствах из приговора необходимо исключить указание о применении ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также ссылку на п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года №2.
Судебная коллегия также полагает заслуживающими доводы кассационной жалобы осуждённого и его защитника о применении ст. 73 УК РФ к назначенному Дугужеву Б.М. наказанию.
Суд, разрешая вопрос о наказании Дугужеву Б.М., указал в приговоре, что он положительно характеризуется, в содеянном раскаялся, имеет на иждивении мать- инвалида 1 группы. В соответствии с п.п. «и,к» ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал явку с повинной и добровольное возмещение имущественного ущерба. Обстоятельств, отягчающих наказание Дугужева Б.М., не установлено.
При таких обстоятельствах у суда первой инстанции имелись достаточные основания для назначения наказания Дугужеву Б.М. с применением ст. 73 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377,378, п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия.
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Хабезского районного суда КЧР от 23 сентября 2010 года в отношении Дугужева Б.М. изменить, исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также ссылку на п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года №2.
Считать Дугужева Б.М. осуждённым по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 год лишения свободы.
В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком на 1 год.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий: Л.С. Узденова
Судьи: Л.Ю. Нинская
Т.Н. Скорик