Судья Боташева А.Р.Дело № 22-590/10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Черкесск 21 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Карачаево-Черкесской Республики в составе:
председательствующего Гербековой Ф.О.,
судей Апаева М.Д., Будыка М.Д.,
при секретаре Биджиевой З.Н.,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя Папшуова A.M. на приговор Прикубанского районного суда от 02 ноября 2010 года, которым:
Болатчиев Э.М., (личные данные), судимый 08.09.2010 года мировым судьей судебного участка № 1 Прикубанского района КЧР по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 15 % заработка в доход государства, зарегистрированный по адресу: (адрес), проживающий по адресу: (адрес),
осужден по ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к назначенному наказанию присоединена неотбытая часть наказания, по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Прикубанского района от 08.09.2010 года и окончательное наказание Болатчиеву Э.М. назначено в виде 3 (трех) лет 1 месяца лишения свободы.
В окончательно назначенное наказание зачтено отбытое Болатчиевым Э.М. по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Прикубанского района от 08.09.2010 года наказание в виде 7 дней исправительных работ, что соответствует 2 дням лишения свободы.
В соответствие со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком в 3 года, с возложением обязанностей в течение 10 дней со дня вступления приговора в законную силу встать на учет в уголовно-исполнительной инспекции по месту жительства, не менять постоянного места жительства без уведомления данного органа.
Заслушав доклад судьи Гербековой Ф.О., мнение прокурора Ионовой Н.И., полагавшей приговор отменить по доводам кассационного представления, мнение осужденного Болатчиева Э.М., просившего оставить приговор без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
указанным приговором Болатчиев Э.М. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 158 УК РФ - кражи, то есть тайного хищения чужого имущества с незаконным проникновением в жилище, (дата) в (адрес), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с гл. 40 УПК РФ.
В кассационном представлении государственный обвинитель Папшуов A.M. ставит вопрос об отмене приговора в связи с неправильным применением уголовного и уголовно-процессуального закона, ссылаясь на то, что Болатчиеву Э.М. суд назначил наказание по ст. 71 УК РФ приравнены к 2 дням лишения свободы), в последующем освободив Болатчиева Э.М. от отбывания реального наказания и назначив условную меру наказания при наличии у подсудимого на момент вынесения приговора реально отбываемого наказания.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением судом уголовного закона при назначении Болатчиеву Э.М. наказания.
Основания применения особого порядка принятия судебного решения, порядок заявления ходатайства, проведения судебного заседания и постановления приговора судом первой инстанции проверены и соблюдены, действия Болатчиева Э.М. по ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 31.10.2002 года № 133-ФЗ) квалифицированы правильно.
Вместе с тем, при постановлении приговора в особом порядке суд руководствовался правилами ст. 62 УК РФ, в соответствии с которой при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, срок наказания не может превышать двух третей максимального срока наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.
Обстоятельствами, смягчающими наказание Болатчиеву Э.М. суд признал добровольное возмещение потерпевшей имущественного ущерба, явку с повинной в совершении кражи, активное способствование раскрытию преступления, наличие одного малолетнего ребенка. Обстоятельств, отягчающих наказание Болатчиеву Э.М., судом не установлено.
Санкция ст. 62 УК РФ, Болатчиеву Э.М. следовало назначить наказание, не превышающее двух лет восьми месяцев лишения свободы.
Кроме того, не подлежат применению правила ст. 73 УК РФ, тогда как приговором мирового судьи судебного участка № 1 Прикубанского района от 08 сентября 2010 года Болатчиеву Э.М. назначено реальное наказание в виде исправительных работ.
По смыслу ст.ст. 69 ч. 5, 74 УК РФ сложения условной и реальной меры наказания не допускается. Наказание, назначенное с применением ст. 73 УК РФ подлежит самостоятельному исполнению.
Неправильное применение уголовного закона в силу ст. ст. 379 ч. 3, 382 п. 1 УПК РФ является основанием для изменения приговора суда.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить.
На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
приговор Прикубанского районного суда от 02 ноября 2010 года в отношении Болатчиева Э.М. изменить.
Назначенное Болатчиеву Э.М. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч.З ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 2 года.
Исключить назначение наказания в соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений и зачет в окончательное наказание наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Прикубанского района КЧР от 08.09.2010 года в отношении Болатчиева Э.М.
Приговор мирового судьи судебного участка № 1 Прикубанского района КЧР от 08.09.2010 года в отношении Болатчиева Э.М., осужденного по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 15 % заработка в доход государства, исполнять самостоятельно.
Председательствующий
Судьи: