судьи Толпарова И.Х. Уг. Дело №4у-239
Хаткутова В. С.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗВДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
16 сентября 2010 г.. г. Нальчик
Президиум Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Заникоевой Л.Х.,
членов президиума - Кодзокова З.Б., Блохиной Е.П., Мальбахова Б.Х., Зумакулова Д.М., рассмотрел надзорную жалобу адвоката Кумалова Х.Х. в интересах осужденного Тлехугова Х.Х. о пересмотре приговора Нальчикского городского суда КБР от 07 августа 2009 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда КБР от 09 октября 2009 года.
Приговором Нальчикского городского суда КБР от 07 августа 2009 года
Тлехугов Хажмурат Хаширович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> КБР, гражданин РФ, <данные изъяты> судимый ранее:
- Нальчикским городским судом КБР 19 февраля 2008 года по ст.228 ч.1
УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1
год
- Нальчикским городским судом КБР 23 июня 2009 года, по ст. 228 ч.2 УК
РФ к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком 2 года,
проживающий в КБР, <адрес>,
осужден по ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенной мере наказания, присоединив частично неотбытую часть по указанному приговору, окончательно определено к отбытию наказание в виде 6 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Приговор Нальчикского городского суда КБР от 23 июня 2009 г. в отношении Тлехугова Х.Х. постановлено исполнять самостоятельно. Срок наказания исчислять с момента заключения Тлехугова Х.Х. под стражу. Мера пресечения -подписка о невыезде и надлежащем поведении Тлехугову Х.Х. изменена на заключение под стражу, и он взят под стражу немедленно в зале суда. Решена судьба вещественных доказательств по делу. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда КБР от 09 октября 2009 г. приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе адвоката Кумалова Х.Х. в интересах осужденного Тлехугова Х.Х. ставится вопрос об изменении вынесенных по делу судебных постановлений, переквалификации его действий со ст. 30 ч.З и ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ на ст.64 УК РФ и назначении в связи с этим минимально возможного наказания.
Заслушав доклад судьи Ташуева М.З., мнение прокурора Махова А.Л., полагавшего судебные постановления подлежащими изменению, президиум
установил:
Тлехугов Х.Х. признан судом виновным в незаконных приобретении, хранении, перевозке без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере- марихуаны весом не менее 276, 8 грамм; в покушении на незаконную пересылку наркотических средств в крупном размере- марихуаны весом 49,3 грамма, когда преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, совершенные/ при обстоятельствах, указанных в приговоре. Его действия квалифицированы по ст. 228 ч.2 УК РФ и ст.ст.ЗО ч.З, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ.
В надзорной жалобе адвокат Кумалов Х.Х. в обоснование необходимости переквалификации действий Тлехугова Х.Х. со ст. 30 ч.З и ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ на ст.228 ч.1 УК РФ, указывает, что действия его подзащитного неправильно квалифицированы как покушение на пересылку наркотического средства в крупном размере, так как пересылка осуществляется без непосредственного участия отправителя, на что прямо указывается в п. 17 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006 г. №14. Как установлено же судом, и не оспаривается защитой, Тлехугов Х.Х. с целью передачи своему родственнику ФИО11, отбывающему наказание, лично перевозил наркотическое средство на автомашине, но был задержан сотрудниками УГИБДД.
Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе, Президиум находит состоявшиеся судебные постановления подлежащими отмене, а уголовное дело возвращению прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом.
Как следует из материалов уголовного дела, в ходе предварительного следствия Тлехугову Х.Х. было предъявлено обвинение в том, что в ноябре 2008 года, в дневное время, имея умысел на незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в поле вблизи сел. <адрес> КБР путем сбора верхушечных частей и листьев дикорастущей конопли незаконно приобрел наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану весом не менее 276,8 грамм. Тогда же он данное наркотическое средство незаконно перевез на общественном транспорте из сел. <адрес> до места своего проживания в <адрес> незаконно хранил там же для личного потребления без цели сбыта, до 14 часов 45 минут ДД.ММ.ГГГГ, т. е. до обнаружения и изъятия сотрудниками УФСКН РФ по КБР. Эти действия Тлехугова Х.Х. были квалифицированы органом следствия по ст. 228 ч.2 УК РФ
Он же, Тлехугов Х.Х. в первой половине дня ДД.ММ.ГГГГ, заведомо
зная, что его родственник Халакоев А.М. отбывает наказание в СИЗО-2 УФСИН
России по <адрес> в <адрес>, решил незаконно переслать
последнему, неосведомленному о реальном содержимом данной продуктовой передачи,
наркотическое средство путем их передачи вместе с продуктами питания через
администрацию указанного учреждения. С этой целью он для удобства и скрытности
транспортировки поместил часть ранее незаконно приобретенного наркотического
средства марихуаны общей массой 49,3 грамма, что является крупным размером, в два
бумажных и один полимерный сверток и распределил эти свертки в хозяйственную сумку с
продуктами питания, в карман куртки и в карман брюк соответственно. В тот же
день Тлехугов Х.Х., продолжая осуществлять свой преступный замысел, на
автомобиле ВАЗ- 217030 «Приора» с госномерным знаком В 001 ВЕ 07 под управлением
ФИО12, не осведомленного о его преступных намерениях, выехал из гор.
Нальчика в направлении <адрес> края. Однако на выезде из гор.
Нальчика в сторону <адрес> на стационарном посту ДПС
УГИБДД МВД КБР «Шалушка» был задержан сотрудниками УФСКН России по КБР,
препровожден к административному зданию УФСКН России по КБР в <адрес>, ул.
Пушкина, 99, где в ходе его личного досмотра и досмотра вышеуказанного,
транспортного средства, произведенных с 14 часов 02 мин. по 15 час.57 минут
указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято. Наркотическое
вещество - марихуана массой 49,3 грамма было изъято из незаконного оборота и преступление, направленное на незаконную пересылку наркотического средства Тлехугов Х.Х. не довел до конца по независящим от него обстоятельствам.
Эти действия Тлехугова Х.Х. органом следствия были квалифицированы по ст.ст.ЗО
ч.З, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ как покушение на незаконную пересылку наркотических средств в крупном размере- марихуаны весом 49,3 грамма, когда преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.
В соответствии с п. 17 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 15 июня 2006 г №14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконной пересылкой следует понимать действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату, например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем, когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя.
В то же время, в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительном заключении утверждается, что Тлехугов Х.Х. перевозил сам на автомобиле ВАЗ-217030 «Приора» госномер В 001 ВЕ 07 под управлением ФИО12, наркотические средства для передачи своему родственнику ФИО11, отбывающему наказание в местах лишения свободы в <адрес>.
Таким образом, описанным в обвинении действиям Тлехугова Х.Х. органом следствия дана неверная правовая оценка, в том числе не рассмотрен вопрос о наличии или отсутствии у обвиняемого намерения сбыть наркотическое средство.
Указанная противоречивость содержания обвинительного заключения свидетельствует о его составлении с нарушением требований УПК РФ. На эти нарушения, допущенные в ходе предварительного следствия, исключающие возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения, не отреагировали суды первой и кассационной инстанции, в связи с чем состоявшиеся по делу судебные постановления нельзя признать законными.
Поскольку Тлехугову Х.Х. не вменялся признак «сбыта» наркотических средств, Президиум не может выйти за пределы обвинения, и переквалифицировать его действия по данному эпизоду.
В целях устранения нарушений уголовно-процессуального закона, допущенных в ходе досудебного производства и повлекших лишение или стеснение гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, исключающих возможность постановления законного, обоснованного и справедливого приговора, суд надзорной инстанции вправе отменить состоявшиеся судебные решения и возвратить уголовное дело прокурору.
Учитывая, что Тлехугов Х.Х. обвиняется в совершении тяжких преступлений в течение испытательного срока, будучи осужден условно за умышленное преступление, а также данные о его личности, президиум Верховного суда КБР считает необходимым избрать в отношении его в качестве изменения меры пресечения заключение под стражу.
В силу изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Нальчикского городского суда города КБР от 07 августа 2009 г., определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда КБР от 09 октября 2009 г. в отношении Тлехугова Хажмурата Хашировича отменить.
Уголовное дело в отношении Тлехугова Х.Х., обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ст.228 ч.2 и ст.ст.ЗО ч.З ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ возвратить прокурору г. Нальчика для устранения для устранений препятствий его рассмотрения судом.
Избрать в отношении Тлехугова Хажмурата Хашировича меру пресечения в виде
содержания под стражей сроком на 3 месяца, то есть до 15 декабря 2010 года включительно.
Председательствующий подпись
Копия верна:
Судья Верховного суда КБР М.З. Ташуев