судьи Мидов В.М., Суворов Д.Д. Дело № 4у-30/11
Постановление
Президиума Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики.
21 февраля 2011 г. | г. Нальчик |
Президиум Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
Председательствующего- Маирова Ю.Х.,
Членов Президиума- Заникоевой Л.Х., Кодзокова З.Б., Блохиной Е.П., Мальбахова Б.Х., Зумакулова Д.М.,
рассмотрел надзорное представление заместителя прокурора Кабардино-Балкарской республики Махова Л.М. на приговор Урванского районного суда КБР от 6 июля 2010 года, которым
Замаев Мухамадин Борисович, дата года рождения, урож. <адрес>а КБР, гр-н РФ, <данные изъяты> ранее судимый:
- дата Урванским районным судом по ст.228 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год;
- дата тем же судом по ст. ст. 158 ч.3, 158 ч.3, 158 ч.3, 158 ч.3, 158 ч.2 п.п. «б, в» УК РФ с применением ст.ст. 69,70 УК РФ к 2 годам 6 мес. лишения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима;
-дата тем же судом по ст. ст. 158 ч.3, 158 ч.3, 158 ч.3, 158 ч.1, 158 ч.1, 158 ч.1, 158 ч.2 п. «в» УК РФ на основании ст.70 УК РФ окончательное наказание определено в виде 4 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в ИК строгого режима; освобожденный дата по отбытии срока наказания;
-дата Нальчикским городским судом по ст. 228 ч.2 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Срок отбытия наказания исчислен с дата;
-дата Нальчикским городским судом по ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Нальчикского городского суда от дата окончательно назначено Замаеву М.Б. наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы в ИК особого режима. Срок наказания постановлено исчислять с дата, засчитав в него наказание, отбытое по приговору от дата, с дата по дата, то есть 40 суток, или 1 месяц 10 дней.
осужден к лишению свободы : по ст. 70 УК РФ путем частичного сложения присоединено наказание, назначенное по приговору Нальчикского городского суда и окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима. Срок наказания исчислен с дата, с зачетом отбытого наказания по приговору от дата- с дата по дата включительно.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда КБР от дата приговор оставлен без изменения.
В надзорном представлении заместитель прокурора республики КБР Махов Л.М. ставит вопрос об изменении приговора суда в отношении Замаева Мухамадина Борисовича
Заслушав доклад судьи Ташуева М.З., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы надзорной жалобы и надзорного представления, постановлений о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора КБР Лаврешина Ю.И., поддержавшего надзорное представление, выступление осужденного Замаева Мухамадина Борисовича по видеоконференцсвязи, просившего приговор суда изменить, потерпевшего л, заявившего о невозмещении ему ущерба осужденным, президиум
У с т а н о в и л :
По приговору Урванского районного суда от дата Замаев Мухамадин Борисович признан виновным в 6 эпизодах кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище; в двух эпизодах кражи с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину; в краже имущества с причинением значительного ущерба гражданину, совершенных в период с 14 июля по дата в <адрес> КБР при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора суда и кассационного определения. В нем отмечается, что суд первой инстанции в вводной части приговора необоснованно указал о наличии у Замаева Мухамадина Борисовича судимости по приговору суда от дата, хотя преступность и наказуемость деяния, за которое Замаев Мухамадин Борисович были устранены новым уголовным законом. Поскольку действия осужденного декриминализованы, он считается несудимым. Суд неправильно признал наличие в действиях особо опасного рецидива и определил вид колонии. Приговоры от дата и от дата, по которым Замаев Мухамадин Борисович осужден к реальному лишению свободы за умышленные тяжкие преступления, должны быть учтены как одна судимость, поскольку по приговору от дата он осужден за преступления, совершенные до вынесения приговора от дата, и в данном случае подлежали применению общие правила назначения наказания по совокупности преступлений, предусмотренные частью 5 статьи 69 УК РФ, а не правила назначения наказания по совокупности приговоров, предусмотренные ст.70 УК РФ, как ошибочно указано в приговоре от дата.
По приговору от дата Замаев Мухамадин Борисович осужден за преступления, совершенные им в июле-декабре 2009 года, то есть до вынесения приговоров от дата. и дата. При данных обстоятельствах при назначении окончательного наказания Замаева Мухамадина Борисовича с учетом приговора от дата суд наряду с ст.70 УК РФ. При этом суд неправильно определил вид исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы- исправительную колонию особого режима.
На момент совершения преступления, у осужденного имелась только одна непогашенная судимость за тяжкие преступления, ранее отбывал лишение свободы и его действия образуют опасный рецидив, а не особо опасный и в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ Замаева Мухамадина Борисовича следовало назначить отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы надзорного представления об изменении судебных постановлений, президиум находит их обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов уголовного дела, при вынесении приговора суд первой инстанции учел судимость Замаева Мухамадина Борисовича по приговору Урванского районного суда от дата, которым тот был признан виновным по ст. 228 ч.1 УК РФ в незаконном приобретении и хранении наркотического средства в крупном размере- гашишного масла весом 0,07 грамм.
Согласно Примечанию к статье 228 УК РФ в редакции, введенной в действие с дата Федеральным законом от дата №162-ФЗ крупным размером признается количество наркотического средства, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в 10 и более раз. Размеры средних разовых доз наркотических средств для целей ст.ст.228,228.1 и 229 УК РФ утверждаются Правительством РФ. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от дата «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ» такой размер был установлен для гашишного масла – 0,1 гр., а крупный размер соответственно- 1 грамм.
Поскольку эти изменения в законе, установили больший размер наркотического средства, за незаконный оборот которого наступает уголовная ответственность, деяния Замаева Мухамадина Борисовича, за которые он осужден, являются декриминализованными. Однако эти обстоятельства не были учтены судом при вынесении приговора дата.
Кроме того, суд в приговоре не мотивируя свое решение, назначил Замаева Мухамадина Борисовича отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима.
По приговору от дата Замаев Мухамадин Борисович осужден за совершение тяжких преступлений в период с дата по дата. По приговору от дата он осужден за преступления, в том числе тяжкие, совершенные в период с дата по дата, то есть до вынесения первого приговора.
Приговоры от дата и от дата, по которым Замаев Мухамадин Борисович осужден к реальному лишению свободы за умышленные тяжкие преступления, должны быть учтены как одна судимость, поскольку по приговору от дата он осужден за преступления, совершенные до вынесения приговора от дата, и в данном случае подлежали применению общие правила назначения наказания по совокупности преступлений.
По приговору от дата Замаев Мухамадин Борисович осужден за преступления, совершенные им в июле-декабре 2009 года, то есть до вынесения приговоров от дата. и дата.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ в случаях, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений.
При данных обстоятельствах при назначении окончательного наказания Замаева Мухамадина Борисовича с учетом приговора от дата суд наряду с ст.70 УК РФ.
На момент совершения преступления, за которое Замаев Мухамадин Борисович осужден последним приговором, у него имелась одна непогашенная судимость за тяжкие преступления и его действия образуют опасный рецидив, а не особо опасный рецидив.
Неправильное определение вида множественности преступлений и применение правил назначения наказания привело к неверному определению вида рецидива.
Согласно п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ Замаева Мухамадина Борисовича, как ранее отбывавшему лишение свободы и осужденному к лишению свободы при опасном рецидиве следовало назначить отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.
По аналогичным основаниям постановлениями Президиума Верховного суда КБР от дата приговоры Нальчикского городского суда от дата, дата изменены, и отбывание наказания в виде лишения свободы Замаева Мухамадина Борисовича определено в исправительной колонии строгого режима.
Исключение указания о назначении окончательного наказания с применением правил ст. 70 УК РФ, внесение Президиумом Верховного суда КБР изменений в приговоры от 1 и дата влечет снижение назначенного Замаева Мухамадина Борисовича по настоящему приговору окончательного наказания.
В соответствии с положениями ст. 409 и п.3 ч.1 ст. 379 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения приговора суда.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 407-408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л :
1. Надзорное представление Заместителя прокурора КБР Махова А.Л. удовлетворить.
2.Приговор Урванского районного суда от дата и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда КБР от дата в отношении Замаева Мухамадина Борисовича изменить:
Из вводной части приговора исключить указание о судимости Замаева Мухамадина Борисовича по приговору Урванского районного суда от дата. Исключить из приговора назначение наказания Замаева Мухамадина Борисовича по ст. 70 УК РФ.
Назначенное Замаева Мухамадина Борисовича на основании ст. 69 ч.5 УК РФ (с учетом приговора от дата) наказание снизить до 4 лет 4 месяцев лишения свободы, определив отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части судебные постановления оставить без изменения.
Председательствующий подпись Маиров Ю.Х.
Копия верна:
Судья Верховного суда КБР Ташуев М.З.