судья Скрипник А.В. Дело № 4у-206/11 Постановление Президиума Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики 15 сентября 2011 г. г. Нальчик Президиум Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики в составе: Председательствующего- Маирова Ю.Х., Членов Президиума- Заникоевой Л.Х., Блохиной Е.П., Мальбахова Б.Х., При секретаре- Козиевой М.Ш., рассмотрел надзорное представление заместителя прокурора Кабардино-Балкарской республики Махова Л.М. на приговор Майского районного суда КБР от 11 марта 2011 года, которым Зенкин Денис Валерьевич, дата г.рождения, урож. <адрес> <данные изъяты>, судимый Кировским городским судом Ленинградской области 27.04.2009г. по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года. Постановлением Майского райсуда КБР от 07.10.2010г. условное осуждение отменено и постановлено исполнить назначенное наказание в ИК общего режима, осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. ст.70 и 72 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и не отбытой части наказания по приговору от 27.04.2009 года Зенкину Д.В. назначено окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в ИК строгого режима. Срок наказания исчислен с 7 октября 2010 года. В кассационном порядке приговор не был обжалован. В надзорном представлении заместитель прокурора республики КБР Махов Л.М. ставит вопрос об изменении приговора суда в отношении Зенкина Д.В. Заслушав доклад председательствующего Маирова Ю.Х., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы надзорного представления, постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора КБР Махова А.Л., поддержавшего надзорное представление, президиум У с т а н о в и л : По приговору Майского районного суда от дата Зенкин Д.В. признан виновным в том, что он дата находясь у <адрес> в <адрес> КБР, тайно похитил сотовые два сотовых телефона общей стоимостью 6629 рублей, причинив значительный материальный ущерб П Дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения. В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора суда. В представлении указано, что при назначении наказания судом необоснованно признано наличие в действиях осужденного рецидива преступления. Условное осуждение Зенкина Д.В. было отменено с направлением его для отбывания наказания в ИК общего режима дата, а преступление, за которое он осужден по настоящему приговору он совершил дата, до есть до отмены условного осуждения и первая судимость не могла учитываться при признании рецидива преступлений, определении режима исправительного учреждения. Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы надзорного представления об изменении приговора суда, президиум находит их обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям. При назначении Зенкину Д.В. наказания суд пришел к выводу о наличии в его действиях рецидива преступлений, исходя из наличия у него судимости по приговору Кировского городского суда <адрес> от дата по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года. При этом свой вывод о наличии рецидива преступлений суд первой инстанции обосновал тем, что постановлением от дата условное осуждение Зенкина Д.В. было отменено и он направлен для отбывания наказания в ИК общего режима. Однако такой вывод суда нельзя признать основанным на законе. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. В соответствии с п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Таким образом, судимость при условном осуждении учитывается если условное осуждение отменялось до совершения нового преступления. Преступление, за которое Зенкин Д.В. осужден по последнему приговору, им совершено дата, то есть до отмены дата условного осуждения по приговору от дата, и данная судимость не может учитываться при признании рецидива. Неправильное признание в действиях Зенкина Д.В. рецидива преступлений повлекло ошибочное применение правил п. «в» ч.4 ст.58 УК РФ и назначение осужденному для отбывания лишения свободы исправительной колонии строгого режима. В соответствии с положениями ст. 409 и п.3 ч.1 ст. 379 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения приговора суда. Исключение из приговора указания о наличии в действиях Зенкина Д.В. отягчающего обстоятельства- рецидива преступлений, влечет снижение назначенного Зенкину Д.В. по настоящему приговору наказания. Кроме того, Федеральным законом от дата №26-ФЗ в санкции ч.2 и ч.3 ст.158 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного. Поэтому, президиум в силу ст.10 УК РФ переквалифицирует действия Зенкина Д.В. по приговору Кировского горсуда <адрес> от дата и по приговору Майского районного суда от дата на новую редакцию закона и назначает наказание с учетом указанных в приговорах обстоятельств в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УКРФ, ч.7 ст.316 УПК РФ. На основании изложенного, руководствуясь ст. 407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : 1. Надзорное представление Заместителя прокурора КБР Махова А.Л. удовлетворить. 2.Приговор Кировского городского суда Ленинградской области от 27.04.2009 года в отношении Зенкина Д.В. изменить, переквалифицировать его действия с п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ(в редакции от 30.12.2006 года на п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года, по которой назначить лишение свободы сроком 1 год 10 месяцев, условно, на основании ст.73 УК РФ с испытательным сроком 2 года. Приговор Майского районного суда от 11 марта 2011 года в отношении Зенкина Дениса Валерьевича изменить: Исключить из приговора указание о наличии в действиях Зенкина Д.В. рецидива преступлений. Переквалифицировать его действия с п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ ( в редакции ФЗ от 27.12.2009 года) на п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ ( в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком 2 года 1 месяц. В соответствии со ст.70 УК РФ (с учетом приговора от 27.04.2009 года), назначить Зенкину Д.В. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года, определив отбывание наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор суда оставить без изменения. Председательствующий Ю.Х. Маиров