Судья Башоров А.М. № 22-219
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 02 апреля 2010г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино -Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Сабанчиевой Х.М.
судей - Атабиева Х.Х., Мамишева К.К.
при секретаре Кармове А.В.
с участием прокурора Хутатова М.Ю.,
защитника Канкулова А.В. - адвоката Хачировой Э.В. (ордер № 7 от 01.04.2010г., удостоворение № 330)
рассмотрела в судебном заседании от 02 апреля 2010 года кассационное представление заместителя прокурора Чегемского района Кучменова А.Х. на приговор Чегемского районного суда КБР от 12 февраля 2010 года, которым
Канкулов Алим Валерьевич, Дата обезличена года рождения, уроженец ..., проживающий по адресу: ... гражданин РФ, со средним образованием, холостой, не работающий, не военнообязанный, судимый приговором Нальчикского городского суда КБР от 28.04.2009г. по ч. 1 ст. 318 и ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком один год,
осужден за совершение преступления, предусмотренного ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ему окончательно назначено три года семь месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Канкулову А.В. постановлено избрать меру пресечения в виде заключения под стражу. Срок наказания исчислен с 12.02.2010 года, решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Мамишева К.К., изучив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, поддержанного прокурором Хутатовым М.Ю., мнение защитника Канкулова А.В. - адвоката Хачировой Э.В., полагавшего представление обоснованным, судебная коллегия
У с т а н о в и л а:
Судом Канкулов А.В. признан виновным в том, что Дата обезличена года, примерно в 21 час., на участке местности, расположенном, примерно в ..., путем сбора верхушечных частей и листьев дикорастущей конопли, совместно с Буговым А.Н. и Умаровым И.Х. незаконно приобрел для личного потребления, то есть без цели сбыта, наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану, общим весом 1050, 5 граммов и незаконно хранил его в салоне автомобиля ГАЗ 31105 с государственным регистрационным знаком Е 629 ВР 07 рег., под управлением ФИО8, не осведомленного о преступных намерениях, до обнаружения и изъятия сотрудниками УФСКН РФ по КБР в ходе досмотра транспортного средства в период времени с 22 часов 00 минут по 22 часов 25 минут того же дня.
Приговор постановлен с применением особого порядка принятия судебного решения.
В кассационном представлении заместитель прокурора Чегемского района Кучменов А.Х. просит его изменить, определив Канкулову А.В. отбывание наказания в ИК общего режима, исключив из приговора наличие рецидива и снизив назначенное наказание. Указывает в обоснование, что суд неправильно указал на наличие в действиях осужденного Канкулова А.В. рецидива преступления, что, является нарушением требований ст. 18 УК РФ ч.4 п. «в». Суду при назначении наказания Канкулову А.В. необходимо было определить осужденному отбывать наказание в колонии общего режима, т.к. он ранее не отбывал наказания в виде реального лишения свободы.
Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
В соответствии с действующим законодательством все обстоятельства, относящиеся к преступлению, в том числе рецидив преступлений, учитываются на время совершения преступления.
При назначении наказания по совокупности приговоров по правилам, предусмотренным ст. 18 УК РФ не могут признаваться рецидивом преступлений и учитываться судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось до совершения лицом нового преступления и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
На время совершения Канкуловым А.В. преступления по данному делу, ранее назначенное по приговору Нальчикского городского суда КБР от 28.04.2009г. по ч. 1 ст. 318 и ст. 319 УК РФ уголовное наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы условно не отменялось и он не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.
При таких данных в действиях Канкулова А.В. отсутствует рецидив преступлений. В связи с этим, из приговора следует исключить указание суда первой инстанции о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание
Исходя из того, что наказание Канкулову А.В. назначено с учетом приведенного выше отягчающего наказание обстоятельства, судебная коллегия полагает возможным смягчать наказание Канкулову А.В. по ч.2 ст.228 УК РФ снизив его до 3 лет 3 месяца лишения свободы и с учетом положений
ст.70 УК РФ окончательно определив ему 3 года 4 месяца лишения свободы.
При определении вида исправительного учреждения судебная коллегия отмечает, что Канкулов А.В. ранее судим за преступление, за которое он ранее не отбывал наказание в виде реального лишения свободы. Новое преступление совершил в период испытательного срока.
При таких обстоятельствах, с учетом личности виновного и обстоятельств совершения преступления, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбытие наказание ему может быть назначено в исправительной колонии общего режима.
За исключением вносимых изменений, выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют имеющимся доказательствам, правильно оцененным судом, и надлежащим образом обоснованы, мотивированы.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,
о п р е д е л и л а :
Приговор Чегемского районного суда от 12 февраля 2010 года в отношении Канкулова Алима Валерьевича изменить, исключить указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание.
Смягчить наказание, назначенное Канкулову А.В. по ст.70 УК РФ окончательное наказание определить в виде до 3 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий Х.М. Сабанчиева
Судьи Х.Х. Атабиев
К.К. Мамишев
Копия верна: Судья Верховного суда КБР К.К. Мамишев