Судья Отаров М.Х. Дело № 22-1079-2010 Копия:
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 28 декабря 2010 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино -Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Сабанчиевой Х.М.
судей - Баговой Т.Н. и Атабиева Х.Х.
при секретаре судебного заседания- помощнике Заммоеве М.Х.,
с участием прокурора - Маргушева А.В.,
осужденной Тхамоковой А.Б.,
адвоката Цавкилова И.Б. - в защиту интересов осужденной Тхамоковой А.Б., представившего ордер № 5949 от 22.12.2010 и удостоверение №125,
рассмотрела в открытом судебном заседании от 28 декабря 2010 года кассационные представление заместителя прокурора Чегемского района КБР Кучменова А.Х. и жалобу осужденной Тхамоковой А.Б. на приговор Чегемского районного суда КБР от 19 ноября 2010 года, которым
Тхамокова Ася Борисовна, ФИО15, судимая:
1) 03 сентября 2008 года Чегемским районным судом КБР по ч.1 ст. 228-1, ч.1 ст. 30 и ч.1 ст. 228-1 УК РФ, с применением правил ст. 73 УК РФ;
2) 01 июня 2010 г. тем же судом по ч.1 ст. 228-1, ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228-1, ч.1 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, с применением правил ст. 70 УК РФ окончательно к отбытию было назначено 5 лет 2 месяца лишения свободы, проживающая в городе ФИО16
осуждена по ч.1 ст. 228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч.3 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ- к 5 годам лишения свободы; по ч.1 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ -к 5 годам лишения свободы.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний Тхамоковой А.Б. назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединить наказание, назначенное по приговору Чегемского районного суда КБР от 01 июня 2010 года, и окончательно к отбытию Тхамоковой А.Б. назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Постановлено избрать в отношении Тхамоковой А.Б. меру пресечения в виде заключения под стражу.
Срок наказания постановлено исчислять с 01.06.2010 года.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Баговой Т.Н., мнение прокурора Маргушева А.В., частично поддержавшего доводы кассационного представления, объяснения осужденной Тхамоковой А.Б. и адвоката Цавкилова И.Б., поддержавших доводы кассационного представления в части, поддержанной прокурором, судебная коллегия
У с т а н о в и л а:
Судом Тхамокова А.Б. признана виновной в том, что она, 15 апреля 2010 года примерно в 18 часов у себя дома по <адрес> городе Чегем незаконно сбыла ФИО4 за 800 руб. упаковку семян мака с примесями наркотических средств - маковой соломы весом 0,046 грамма и опия весом 0,873 грамм.
Судом Тхамокова А.Б. признана виновной и в том, что она, 19 апреля 2010 года примерно в 16 часов в ходе проведения сотрудниками Баксанского МРО УФСКН РФ по КБР оперативно- розыскного мероприятия - проверочная закупка у себя дома по вышеуказанному адресу незаконно сбыла через своего несовершеннолетнего сына Тхамокова А.А. за 800 рублей работнику Баксанского МРО УФСК РФ по КБР ФИО6, участвовавшему в роли покупателя упаковку семян мака с примесями наркотических средств в крупном размере- маковой соломы весом 3,6 грамма и опий весом 1,04 грамма.
ФИО6, участвовавший в оперативно- розыскном мероприятии - проверочная закупка, в тот же день выдал приобретенные наркотические средства сотрудникам Баксанского МРО УФСКН РФ по КБР.
Таким образом, наркотические средства изъяты из незаконного оборота и преступление Тхамоковой А.Б., направленное на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, не было доведено до конца по независящим от нее обстоятельствам.
Судом Тхамокова А.Б. признана виновной также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических веществ в крупном размере: 19 апреля 2010 года в период времени с 16 часов 30 минут до 17 часов 10 минут в ходе проведения сотрудниками Баксанского МРО УФСКН РФ по КБР оперативно- розыскного мероприятия- обследования жилища Тхамоковой А.Б., расположенного в городе Чегем, по <адрес> во дворе под навесом в коляске обнаружены 6 пакетов семян мака с примесями наркотических средств в крупном размере - маковой соломы весом 3,6 грамма и опия весом 1,04 грамма, незаконно приготовленных Тхамоковой А.Б. для последующего незаконного сбыта; преступление не было до конца доведено по независящим от нее обстоятельствам.
В судебном заседании Тхамокова А.Б. в инкриминируемых ему преступлениях вину признала частично.
В кассационном представлении заместитель прокурора Чегемского района КБР Кучменов А.Х. просит приговор Чегемского районного суда от 19.11.2010 года в отношении Тхамоковой А.Б., отменить, ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела и направить дело на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Мотивирует тем, что судом при постановлении приговора по эпизоду приготовления на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, ошибочно указан не соответствующий фактическим обстоятельствам дела размер наркотических средств, обнаруженных и изъятых 19.04.2010 года во дворе домовладения Тхамоковой А.Б.
Согласно материалам уголовного дела, 19.04.2010 года в ходе ОРМ -обследование жилища, во дворе домовладения Тхамоковой А.Б., под навесом, в детской коляске были обнаружены и изъяты 6 пакетов кондитерского мака и согласно заключения эксперта в данных пакетах имелись примеси наркотических средств - маковая солома весом 24, 47 грамм и опий весом 6, 55 грамм, что является крупным размером.
В описательно-мотивировочной части приговора суд ошибочно указал, что при вышеизложенных обстоятельствах размер содержащихся в данных пакетах примесей наркотических средств составил - маковая солома весом 3,6 грамма и опий весом 1, 04 грамма, что не соответствует фактическим обстоятельствам.
Кроме того, в резолютивной части приговора при решении вопроса о вещественных доказательствах так же допущены неточности в размерах наркотических средств, подлежащих уничтожению.
На заседании судебной коллегии прокурор Маргушев А.В. просит приговор в отношении Тхамоковой А.Б. изменить, отменив его в части приготовления Тхамоковой А.С. к незаконному сбыту наркотических средств, с направлением уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение. Просит снизить назначенное Тхамоковой А.Б. с применением правил части 3 ст. 69 и части 5 ст. 69 УК РФ наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав прокурора и защитника, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
В соответствии с пунктом 1 части 1 ст. 379 УПК РФ одним из оснований отмены или изменения приговора в кассационном порядке является несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанций.
Как видно из материалов уголовного дела, в части осуждения Тхамоковой А.Б. по ч.1 ст. 228-1 УК РФ и по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228 -1 УК РФ, правильность квалификации её действий и доказанность её вины, а также справедливость назначенного ей наказания, никем не оспариваются.
Вместе с тем, согласно постановлению о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительному заключению органами предварительного расследования Тхамокова А.Б. обвиняется и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере - маковой соломы общей массой 24,47 грамма и опия общей массой 6,55 грамма. Такое обвинение нашло подтверждение и в судебном заседании. Суд же, признав виновной Тхамокову А.Б. и по этому эпизоду, без какой-либо мотивировки снизил вес указанных наркотических средств и указал в приговоре, что Тхамокова А.В. приготовилась к сбыту маковой соломы весом 3,6 грамма и опия весом 1,04 грамма, что противоречит установленным в судебном заседании обстоятельствам.
Судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора в отношении Тхамоковой А.Б. с отменой его в части осуждения Тхамоковой А.Б. за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, с направлением уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение. Поскольку уменьшается объем обвинения по приговору, назначенное Тхамоковой А.Б. с применением правил ч.3 ст. 69 и ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание подлежит снижению.
При новом рассмотрении уголовного дела в указанной части необходимо устранить допущенные нарушения и по делу принять законное, обоснованное и справедливое решение.
На основании изложенного руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О п р е д е л и л а:
Приговор Чегемского районного суда КБР от 19 ноября 2010 года в отношении Тхамоковой Аси Борисовны изменить: в части приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере Тхамоковой А.Б. приговор отменить и уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе судей со стадии судебного разбирательства. Наказание, назначенное Тхамоковой А.Б. с применением ч.5 ст. 69 УК РФ, снизить до 5 лет 10 месяцев лишения свободы.
Из резолютивной части приговора исключить указание на уничтожение вещественного доказательства по делу - наркотического средства- маковой соломы массой 24, 47 грамма.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление - без удовлетворения.
Председательствующий Х. М. Сабанчиева.
Судьи: Т. Н. Багова
Х. Х. Атабиев
Копия верна:
судья Верховного суда КБР Т. Н. Багова