Судья Кушхов М.М. Дело № 22-1008-2010
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 17 декабря 2010 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино -Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Сабанчиевой Х.М.
судей - Баговой Т.Н. и Маздогова В.Х.,
при секретаре судебного заседания- помощнике судьи Заммоеве М.Х.,
с участием:
прокурора - Маргушева А.В.,
осужденного Зашакуева З.Ю. в режиме видеоконференцсвязи,
защитника - Езеевой З.Р., представившей ордер №6070 от 16 декабря 2010 года и удостоверение № 284,
рассмотрела в открытом судебном заседании от 17 декабря 2010 года кассационное -представление старшего помощника прокурора Чегемского района КБР Аджиева З.З. и кассационные жалобы осужденного Зашакуева З.Ю. и адвоката Жилокова З.М. в защиту его интересов на приговор Чегемского районного суда КБР от 11 октября 2010 года, которым
Зашакуев Заур Юриевич,
осужден по трем преступлениям, предусмотренным ч.2 ст. 228 УК РФ- к 3 годам лишения свободы.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний Зашакуеву З.Ю. окончательно к отбытию назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Зашакуев З.Ю. взят под стражу из зала суда.
Срок наказания постановлено исчислять с 11.10.2010 года.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Баговой Т.Н., объяснения осужденного Зашакуева З.Ю. и адвоката Езеевой З.Р., поддержавших доводы кассационных жалоб и просивших кассационное представление оставить без удовлетворения, мнение прокурора Маргушева А.В., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Судом Зашакуев З.Ю. признан виновным в том, что он, являясь должностным лицом - стажером по должности младшего инспектора группы надзора отдела безопасности ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, в нарушение должностной инструкции по указанной должности, используя своё служебное положение из корыстной заинтересованности, в середине января 2010 года получил от Ю. для передачи его брату - осужденному А. два мобильных телефона марки «Нокиа», незаконно скрытно пронес их на территорию ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, расположенного в селении Каменка, Чегемского района, КБР, где передал их осужденному А., за что получил от его брата Ю., деньги в сумме 500 рублей.
Судом Зашакуев З.Ю. признан виновным и в том, что он, являясь должностным лицом - стажером по должности младшего инспектора группы надзора отдела безопасности ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, в нарушение должностной инструкции по указанной должности, используя своё служебное положение, из корыстной заинтересованности, примерно в конце января 2010 года получил от Ю. для передачи его брату - осужденному А. мобильный телефон марки «Нокиа» с фонариком, незаконно скрытно пронес его на территорию ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, расположенного по вышеуказанному адресу, где передал его осужденному А., и за это получил от Ю. деньги в сумме 1500 рублей.
Судом Зашакуев З.Ю. признан виновным также и в том, что он, являясь должностным лицом - стажером по должности младшего инспектора группы надзора отдела безопасности ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, в нарушение должностной инструкции по указанной должности, используя своё служебное положение из корыстной заинтересованности, примерно в начале февраля 2010 года получил от Ю. для передачи осужденному А., предметы одежды (брюки и кофту), незаконно скрытно пронес их на территорию ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, расположенного по вышеуказанному адресу, где передал их осужденному А., и за эти свои незаконные действия получил от Ю. деньги в сумме 500 рублей.
Каждый эпизод из указанных действий Зашакуева З.Ю. органами предварительного следствия был квалифицирован по ч.2 ст. 290 УК РФ по признакам: получение должностным лицом лично взятки в виде денег за незаконные действия.
Судом же действия Зашакуева З.Ю. по каждому из указанных эпизодов переквалифицированы с ч.1 ст. 285 УК РФ как злоупотребление должностными полномочиями из корыстной заинтересованности, повлекшее существенное нарушение охраняемых законом интересов государства.
Зашакуев З.Ю. судом признан виновным и в том, что он 10.02.2010 года, примерно 8 часов 30 минут, в помещении КПП ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР расположенного в селении Каменка, в ходе его досмотра в связи с его прохождением на территорию ИК-3 у него в носке правой ноги было обнаружено и изъято наркотическое средство - экстракт маковой соломы, весом 9,72 грамма, что является особо крупным размером, которое он незаконно приобрел без цели сбыта по просьбе осужденного А. для передачи последнему, то есть с целью содействия в незаконном приобретении А. наркотического средства, однако, не смог довести свое преступное намерение до конца по независящим от него обстоятельствам, был задержан.
Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В судебном заседании Зашакуев З.Ю. в инкриминируемых ему преступлениях вину признал частично.
В кассационном представлении старший помощник прокурора Чегемского района КБР Аджиева З.З. просит приговор Чегемского районного суда КБР отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, неправильного применения уголовного закона, и дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Мотивирует тем, что суд вышел за пределы предъявленного обвинения и утверждает в приговоре о том, что в действиях Зашакуева З.Ю. отсутствуют признаки получения взятки за действия, «входящие в служебные полномочия должностного лица». При этом указывает, что суд достоверно установил, что Зашакуев З.Ю. проносил на территорию колонии запрещенные предметы - телефоны и одежду за денежные вознаграждения, однако совершение этих действий не входило в служебные обязанности, а потому суд посчитал, что совершение этих незаконных действий за деньги, не образуют состава преступления - получение должностным лицом лично взятки в виде денег, и необоснованно переквалифицировал эти действия на злоупотребление должностного лица своими должностными полномочиями из корыстной заинтересованности.
В кассационных жалобах осужденный Зашакуев З.Ю. и адвокат Жилоков З.М. в защиту его интересов просят приговор Чегемского районного суда КБР изменить, применив к нему правила ст. 73 УК РФ.
Мотивируют тем, что назначенное наказание не соответствует личности Зашакуева З.Ю. и по своему размеру является несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Зашакуев З.Ю. в предъявленном ему обвинении вину свою признал частично, он сожалеет и деятельно раскаивается в совершенном деянии. К уголовной ответственности привлекается впервые, ранее не судим, с места жительства положительно характеризуется, на иждивении престарелая больная мать. Отягчающих наказание обстоятельств нет. Активно содействовал раскрытию преступления тем, что в ходе предварительного следствия давал признательные показания, изобличая себя в совершении преступления, что является смягчающим наказание обстоятельством. Зашакуев З.Ю. наркоманию не выявляет, в лечении не нуждается.
Полагают, что только сам Зашакуев З.Ю. может оградить себя от доступа к наркотикам и стать на путь исправления, осознав всю пагубность наркотиков.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалоб, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение по следующим основаниям.
Согласно требованиям пунктов 1 и 3 части 1 ст. 379 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом; неправильное применение уголовного закона.
Суд первой инстанции, установив фактические обстоятельства совершения преступлений Зашакуевым З.Ю. - стажером по должности младшего инспектора группы надзора отдела безопасности ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР, в середине января 2010 года, в конце января 2010 года и начале февраля 2010 года по фактам незаконных передач осужденному А. сотовых телефонов и одежды за денежные вознаграждения, полученные от его брата - Ю., пришел к выводу о необходимости переквалификации его действий с ч.1 ст. 285 УК РФ, указав при этом в приговоре о том, что : «согласно должностной инструкции стажера по должности младшего инспектора группы надзора отдела безопасности ФБУ ИК-3 УФСИН России по КБР Зашакуев З.Ю. правом на пронос чего-либо на территорию колонии не обладал». Установив, что Зашакуев З.Ю., злоупотребляя своими должностными полномочиями, проносил на территорию колонии запрещенные предметы - сотовые телефоны и одежду, за что получал деньги, суд посчитал, что его действия в этой части образуют злоупотребление должностными полномочиями из корыстной заинтересованности, повлекшее существенное нарушение охраняемых законом интересов государства.
Согласно положений ст. 290 УК РФ получение взятки состоит в получении должностным лицом лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг. иного имущества или выгод имущественного характера за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия ( бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица, либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе.
При изложенных обстоятельствах судебная коллегия выводы суда первой инстанции находит сомнительными.
Кроме того, суд, квалифицируя действия Зашакуева З.Ю. по трем эпизодам преступлений, предусмотренным ч.1 ст. 285 УК РФ.
Судом допущена ошибка и при назначении наказания осужденному Зашакуеву З.Ю. : в резолютивной части приговора наказание назначено не по статье УК РФ, как этого требует уголовный закон, а за преступления, совершенные: в середине января 2010 года, в конце января 2010 года и в начале февраля 2010 года.
При изложенных обстоятельствах приговор подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение.
При новом рассмотрении уголовного дела необходимо устранить допущенные нарушения, тщательно исследовать представленные сторонами доказательства и постановить законный, обоснованный и справедливый приговор.
В соответствии с п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.10.2009 N 22 "О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста", отменяя приговор с направлением уголовного дела на новое судебное разбирательство в нижестоящий суд, в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного заседания в разумные сроки, обязан по ходатайству прокурора или по своей инициативе решить вопрос о применении меры пресечения в отношении лица, содержащегося под стражей. При этом суд вправе избрать любую из предусмотренных статьей 98 УПК РФ меру пресечения при условии, что она обеспечит достижение названных целей.
Поскольку для нового рассмотрения уголовного дела суду первой инстанции необходимо определенное время, судебная коллегия считает необходимым продлить срок содержания его под стражей подсудимого Зашакуева З.Ю. на два месяца - до 17 февраля 2010 года.
На основании изложенного руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О п р е д е л и л а:
Приговор Чегемского районного суда КБР от 11 октября 2010 года в отношении Зашакуева Заура Юриевича отменить и уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе судей, со стадии судебного разбирательства.
Продлить срок содержания под стражей подсудимого Зашакуева З.Ю. на два месяца- до 17 февраля 2011 года.
Председательствующий Х. М. Сабанчиева
Судьи: Т. Н. Багова
В. Х. Маздогов