Судья Ошхунов З.М.                            Дело № 22-378- 2011     Копия:

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Нальчик                                                                      03 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего Атабиева Х.Х.,

судей Баговой Т.Н. и Мамишева К.К.,

при секретаре Заммоеве М.Х.

с участием:

прокурора Маргушева А.В.,

осужденного Глашева М.Х. в режиме видеоконференцсвязи,

защитника - адвоката Гажонова К. И., представившего ордер № 2264 от 03.05.2011 года и удостоверение № 48,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Гажонова К.И. в интересах осужденного Глашева М.Х. на приговор Зольского районного суда КБР от 23 марта 2011 года, которым

Глашев Мурат Хакимович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в селении <адрес> КБР, гражданин РФ, с высшим образованием, не женатый, временно не работающий, военнообязанный, не судимый, проживающий в КБР, <адрес>,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания Глашеву М.Х. постановлено исчислять с 22 января 2011 года.

Меру пресечения в виде заключения под стражу Глашеву М.Х. постановлено оставить без изменения.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Баговой Т.Н., объяснения адвоката Гажонова К.И. и осужденного Глашева М.Х., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Маргушева А.В., полагавшего приговор подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия

                                              у с т а н о в и л а:

Судом Глашев М.Х. признан виновным в незаконном приобретении, хранении и перевозке 6, 533 граммов наркотического средства - героина в январе 2011 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Глашев М.Х. признал вину полностью, раскаялся в содеянном. По его ходатайству, поддержанному его защитником Гажоновым К.И. и государственным обвинителем Бжамбеевым З.А., дело рассмотрено в особом порядке принятия решения.

В кассационной жалобе адвокат Гажонов К.И. в интересах осужденного Глашева М.Х. просит приговор Зольского районного суда КБР от 23 марта 2011 года изменить, признав совокупность смягчающих наказание обстоятельств исключительными, и назначенное ему наказание считать условным, с применением к нему правил ст. 73 УК РФ.

Мотивирует тем, что Глашев М.Х. вину признал полностью, раскаялся в содеянном, отягчающих его наказание обстоятельств не установлено.

Судом не учтены те обстоятельства, что родители Глашева М.Х. являются пенсионерами и имеют инвалидность разной группы - бессрочно. Сам Глашев М.Х. с 2008 г. страдает хроническим вирусным гепатитом группы «С» в стадии активности, о чем в деле имеется выписной эпикриз. Осужденный Глашев М.Х. состоит в гражданском браке, имеет малолетнего ребенка.

С учетом всех смягчающих наказание обстоятельств просит применить к осужденному Глашеву М.Х. правила ст. 73 УК РФ.

В возражении на кассационную жалобу адвоката Гажонова К.И. помощник прокурора Зольского района КБР Бжамбеев З.А. просит приговор Зольского районного суда КБР от 23 марта 2011 года оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Мотивирует тем, что совершенное осужденным преступление относится к категории тяжких, связано с незаконным оборотом наркотических средств в особо крупном размере. Судом наказание назначено с учетом того, что Глашев М.Х. признал свою вину, раскаялся в содеянном, и впервые привлекается к уголовной ответственности.

Полагает, что стороной защиты не было доказано наличие у осужденного малолетнего ребенка; поскольку ребенок проживает со своей матерью, это обстоятельство не может служить основанием для применения ст. 73 УК РФ.

Указывает, что болезнь подсудимого не входит в перечень смягчающих обстоятельств, указанных в ч. 1 ст. 61 УК РФ; вместе с тем, ч. 2 ст. 61 УК РФ позволяет при назначении наказания учитывать и обстоятельства, не предусмотренные частью первой данной статьи. Однако, это право суда, а не обязанность. При таких обстоятельствах приговор суда является законным и обоснованным, а наказание соразмерным совершенному преступлению и личности подсудимого.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на неё, выслушав осужденного, его защитника и прокурора, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как видно из материалов уголовного дела, по ходатайству осужденного Глашева М.Х., поддержанному защитником Гажоновым К.И. и государственным обвинителем Бжамбеевым З.А., уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.

Действия Глашева М.Х. правильно квалифицированы судом по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Правильность квалификации действий осужденного Глашева М.Х. по ч. 2 ст. 228 УК РФ и доказанность его вины никем не оспариваются.

При назначении наказания осужденному Глашеву М.Х. в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, которое согласно ст. 15 УК РФ относится к категории тяжких; данные о личности виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Обстоятельств, отягчающих наказание Глашева М.Х., судом не установлено.

Смягчающими наказание Глашева М.Х. обстоятельствами суд признал согласно требованиям ст. 61 УК РФ полное признание им вины и глубокое раскаяние в содеянном, активное содействие в расследовании преступления. Суд при назначении наказания учел, что Глашев М.Х. впервые привлекается к уголовной ответственности, положительно характеризуется по месту жительства.

С учетом тяжести содеянного и смягчающих наказание Глашева М.Х. обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу о возможности назначения ему минимального наказания в виде трех лет реального лишения свободы, предусмотренного санкцией ч.2 ст. 228 УК РФ, без дополнительного наказания. Не усмотрел оснований для применения правил ст. 73 УК РФ к осужденному.

К кассационной жалобе стороной защиты приложены:

1. Выписной эпикриз из истории болезни № 4355/477, согласно которому Глашев М.Х., 1980 года рождения, страдает хроническим вирусным гепатитом «С » ( л.д.219)

2. Справка №1457 от 29 марта 2011 года из отдела ЗАГС Администрации Прохладненского района КБР, согласно которой составлена запись №216 от 08.11. 2006 года о рождении 28 октября 2006 года Глашева Кантемира Муратовича (л. д.220).

3. Ксерокопии пенсионных удостоверений, согласно которым родители осужденного Глашева М.Х. имеют инвалидность: ФИО3- 3 группы, ФИО8 - 2 группы ( л.д.222,223).

Судебная коллегия согласно требованиям части 1 ст. 61 УК РФ признает смягчающим наказание Глашева М.Х. обстоятельством наличие у него малолетнего сына ФИО1 Кантемира.

В соответствии с частью 2 ст. 61 УК РФ судебная коллегия признает смягчающим наказание Глашева М.Х. обстоятельством то, что он страдает тяжелым хроническим заболеванием в виде хронического гепатита « С ».

С учетом этих смягчающих наказание Глашева М.Х. обстоятельств, а также установленных судом первой инстанции таких же обстоятельств - полного признания им вины и раскаяния в содеянном, активного содействия расследованию преступления, учитывая при этом его положительную характеристику, совершение им впервые преступления, и, принимая во внимание отсутствие отягчающих наказание Глашева М.Х. обстоятельств, судебная коллегия приходит к выводу о возможности применения к нему правил ст. 73 УК РФ с возложением на него определенных обязанностей.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

                                  О п р е д е л и л а:                              

Приговор Зольского районного суда КБР от 23 марта 2011 года в отношении Глашева Мурата Хакимовича изменить: с применением правил ст. 73 УК РФ назначенное ему наказание в виде трех лет лишения свободы считать условным с испытательным сроком 3 года.

Контроль за поведением осужденного возложить на уголовно-исполнительную инспекцию по месту его жительства( пребывания).

Обязать Глашева М.Х. в течение испытательного срока не менять места жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции по месту жительства (пребывания), осуществлять материальную поддержку семьи, и один раз в месяц являться для регистрации в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства (пребывания).

В остальном приговор оставить без изменения.

Меру пресечения Глашеву М.Х. отменить, освободить его из-под стражи немедленно.

Председательствующий                                                   Х. Х. Атабиев                   

Судьи:                                                                                  Т.Н. Багова

                                                                                               К. К. Мамишев

Копия верна:

судья Верховного суда КБР                                                 Т. Н. Багова