Судья Кудабердоков Д.А.                                                                                 Дело № 22-451/11

КАССАЦИОННОЕ ОПРДЕЛЕНИЕ

г. Нальчик                                                                                                          14 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего судьи Хаткутовой В.С.,

судей Бецукова А.З. и Маздогова В.Х.,

при секретаре Хасановой С.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы осужденных Тахушева Х.Х. и Ханцевой М.Х. на приговор Урванского районного суда КБР от 14 января 2011 года, которым

Тахушев Хадис Хамзетович, <адрес> судимый:

1) 17.10.2007 года по ст. 119 УК РФ приговором мирового судьи судебного участка № 1 Урванского района КБР к 11 месяцам лишения свободы, освобожденный по отбытии срока наказания 18.08.2008 года;

2) 23.12.2009 года по ч. 1 ст. 119 УК РФ приговором мирового судьи судебного участка № 1 Урванского района КБР к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год,

Ханцева Марина Хажисуфовна, <адрес> судимая

1) 07.09.2006 года по ч. 3 ст. 158 УК РФ по приговору Урванского районного суда КБР к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; постановлением Урванского районного суда КБР от 15.04.2008 года условное осуждение отменено с направлением ее для отбывания назначенного наказания в исправительную колонию общего режима; по постановлению Прохладненского районного суда КБР от 27.10.2009 года освобождена условно-досрочно на не отбытый срок 5 месяцев 17 дней,

осуждены по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы каждый.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Тахушева Х.Х. по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Урванского района КБР от 23.12.2009 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по предыдущему приговору мирового судьи и Тахушеву Х.Х. назначено окончательное наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

Мера пресечения Тахушеву Х.Х. и Ханцевой М.Х. до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу в зале судебного заседания с исчислением срока наказания каждому с 14 января 2011 года и отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З., доводы осужденных Ханцевой М.Х. и Тахушева Х.Х., их защитника - адвоката Догужаевой Т.М. (удостоверение № 07/35, ордера № 19 от 09.06.2011 года и № 20 от 14.06.2011 года), просивших изменить приговор, применив правила ст. 73 УК РФ об условном осуждении, мнение прокурора Кодзокова А.Ф., полагавшего приговор суда подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия

установила:

Тахушев Х.Х. и Ханцева М.Х. признаны виновными в совершении группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в иное хранилище кражи чужого имущества при следующих обстоятельствах.

Тахушев Х.Х. 26 октября 2010 года примерно в 16 часов, находясь возле <адрес>, и принадлежащего потерпевшей Р,, предложил Ханцевой М.Х. совершить кражу из-под навеса данного домовладения сетку с луком, на что она согласилась. Действуя согласно распределенных ролей, Тахушев Х.Х. перепрыгнул через заборное ограждение и тайно похитил из-под навеса сетку с луком весом 15 килограмм, общей стоимостью 300 рублей, которую передал через заборное ограждение ожидавшей его на улице Ханцевой М.Х., после чего они с похищенным имуществом скрылись с места преступления, чем причинили потерпевшей Р, ущерб на указанную сумму.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

В кассационной жалобеосужденная Ханцева М.Х. просит приговор отменить и дело направить на новое судебное разбирательство. Указывает, что они признали свою вину, чтобы прекратить дело за примирением сторон. На следствии в присутствии адвоката Тохова М.Ш. она с Тахушевым Х.Х. пояснили, что предварительного сговора на кражу у них не было, о чем и расписались в документах.

В кассационной жалобеосужденный Тахушев Х.Х. просит привести применить к нему с Ханцевой М.Х. правила ст. 73 УК РФ. Указывает, что следователь обманным путем заставил его и Ханцеву М.Х. подписать документы, с содержанием которых они не были ознакомлены. На территорию домовладения потерпевшей Р, проник и забрал лук его зять И., который передал ему. В дальнейшем сама Р, претензий к Тахушеву Х.Х. и Ханцевой М.Х. не предъявляла. Несмотря на это, возбудили уголовное дело и заставили их признать вину, обещав не посадить.

В возражении на кассационную жалобу старший помощник прокурора Урванского района КБР Бозиев В.Н. просит приговор оставить без изменения как законный и обоснованный. Указывает, что уголовное дело рассмотрено в особом порядке с соблюдением всех предусмотренных законом условий.

Осужденные Ханцева М.Х. и Тахушев Х.Х. в режиме видеоконференцсвязи поддержали доводы своих кассационных жалоб и просили применить к ним правила ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы кассационных жалоб и возражения, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Приговор Урванского районного суда КБР от 14.01.2011 года этим требованиям отвечает не в полной мере.

Доводы осужденных в части несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела не могут быть приняты, поскольку дело рассмотрено в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, с соблюдением всех предусмотренных законом условий.

Однако, просьба Ханцевой М.Х. и Тахушева Х.Х. о применении к ним ст. 73 УК РФ об условном осуждении видится достаточно обоснованной.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ несправедливость приговора является основанием изменения приговора.

При назначении наказания суд недостаточно учел незначительный размер причиненного ущерба, который составляет лишь 300 рублей, отсутствие претензий со стороны потерпевшей.

Принимая во внимание и эти обстоятельства наряду с другими, которые учтены судом при назначении наказания, суд кассационной инстанции находит наказание в виде реального лишения свободы для Ханцевой М.Х. и Тахушева Х.Х. несправедливым вследствие чрезмерной суровости, считает их исправление возможным без реального отбывания лишения свободы.

Наличие в действиях Ханцевой М.Х. рецидива преступлений не препятствует назначению ей условного наказания.

Совершение Тахушевым Х.Х. умышленного преступления средней тяжести в период условного осуждения также не исключает возможность повторного условного осуждения.

Согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Руководствуясь принципом справедливости, необходимо исключить из приговора указание на отмену согласно ст. 70 УК РФ наказания по совокупности приговоров.

Назначенное Тахушеву Х.Х. по п.п. «а», «б» ст. 73 УК РФ.

Основания, влекущие отмену приговора, отсутствуют.

При таких условиях приговор суда необходимо изменить.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378,379, 383, 387 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Урванского районного суда КБР от 14 января 2011 года в отношении Тахушева Хадиса Хамзетовича и Ханцевой Марины Хажисуфовны изменить.

Исключить из приговора указание об отмене на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательного наказания в виде одного года шести месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание в виде одного года пяти месяцев лишения свободы считать условным с испытательным сроком в один год.

Контроль за поведением условно осужденных Тахушева Х.Х. и Ханцевой М.Х. возложить на уголовно-исполнительную инспекцию по месту их жительства.

Обязать Тахушева Х.Х. и Ханцеву М.Х. в период испытательного срока не менять постоянного места жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции.

ПриговорУрванского районного суда КБР от 14 января 2011 года в отношении Тахушева Х.Х. исполнять самостоятельно.

Меру пресечения в виде заключения под стражу отменить, освободить Тахушева Х.Х. и Ханцеву М.Х. из-под стражи немедленно.

В остальном приговор в отношении Тахушева Х.Х. и Ханцевой М.Х. оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденных - без удовлетворения.

Председательствующий                                                                                    В.С. Хаткутова

Судьи:                                                                                             А.З. Бецуков

                                             В.Х. Маздогов