Мировой судья Газаев Х.Б.
Судья Гергоков Т.Т.
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г.Нальчик 02 августа 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино -Балкарской Республики в составе:
председательствующего- Маздогова В.Х.
судей- Баговой Т.Н. и Бецукова А.З.
при секретаре- Хасановой С.С.
рассмотрела в судебном заседании от 02 августа 2011 года кассационное представление прокурора Эльбрусского района КБР Багова А.Ф. на приговор судьи Эльбрусского районного суда от 14 июня 2011 года, которым приговор мирового судьи судебного участка № 2 Эльбрусского района КБР от 07 апреля 2011 года в отношении
Геграевой Елены Азретовны, <данные изъяты>
<данные изъяты>
осужденной по ч.1 ст. 312 УК РФ, с применением ст. 82 ч.5 УК РФ, ст.70 УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, постановлением от 22 апреля 2011 года несовершеннолетние дети Геграевой Е.А.: Геграева Джамиля Маиловна, 15.02.2001 года рождения, Геграева Луиза Маиловна, 15.05.2007 года рождения, Геграев Амирхан Маилович, 18.08.2003 года рождения, переданы на попечение бабушке - Боттаевой Ларисе Якубовне,
в апелляционном порядке изменен, Геграева Е.А. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 312 Уголовного Кодекса РФ, в редакции от 07.03.2011 г., и ей назначено наказание в виде штрафа в размере 5000 рублей.
Приговор Нальчикского городского суда КБР от 18.06.2009 года в отношении Геграевой Елены Азретовны постановлено исполнять самостоятельно.
Постановление мирового судьи судебного участка №2 Эльбрусского района КБР от 22 апреля 2011 года о передаче несовершеннолетних детей: Геграевой Джамили Маиловны,, 15.02.2001 года рождения, Геграевой Луизы Маиловны, 15.05.2007 года рождения, Геграева Амирхана Маиловича, 18.08.2003 года рождения, на попечение бабушке - Боттаевой Ларисе Якубовне – отменено.
Мера пресечения в виде заключения под стражу изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении, Геграева Е.А. освобождена из под стражи в зале суда.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Маздогова В.Х., мнение прокурора Кодзокова А.Ф., поддержавшего доводы кассационного представления, мнение адвоката Додуева Д.А. в интересах осужденной Геграевой Е.А., просившего приговор оставить без изменения, кассационное представление без удовлетворения, судебная коллегия
У с т а н о в и л а:
Геграева Е.А. признана виновной в том, что 11 ноября 2009 года судебным приставом-исполнителем Эльбрусского районного отдела УФССП по КБР Атабиевым Г.И. было возбуждено исполнительное производство №83/18/8390/5/2009 на основании исполнительного листа 32-2532/09, выданного 27.10.2009г. Пятигорским городским судом Ставропольского края, о взыскании с Геграевой Елены Азретовны, проживающей в с.Кенделен, ул.Заречная д.6, в пользу ООО «МедЭкоСистем КМВ» 195 794 руб. 03 коп. задолженности.
07 апреля 2010 года в ходе совершения исполнительных действий по вышеуказанному исполнительному производству, судебным приставом - исполнителем Эльбрусского РО УФССП по КБР Атабиевым Г.И. по месту жительства должника Геграевой Е.А., по адресу: КБР, Эльбрусский район, с.Кенделен, ул. Заречная д.6, был наложен арест на имущество, принадлежащее Геграевой Е.А., всего на общую сумму 32 500 рублей, которое было передано на ответственное хранение Геграевой Е.А. по месту ее жительства, с предупреждением последней под роспись об уголовной ответственности по ч.1 ст.312 УК РФ за растрату, отчуждение, сокрытие или незаконную передачу переданного на хранение имущества.
24 июня 2010 года, в ходе проверки наличия и сохранности арестованного имущества, судебным приставом-исполнителем Эльбрусского РО УФССП по КБР Атабиевым Т.Н. установлено, что арестованное по акту ареста от 07 апреля 2010 года имущество, а именно - диван раскладной, обитый матерчатым материалом коричнево-зеленого цвета, стоимостью 5 000 рублей, по месту наложения ареста и хранения отсутствует.
В период с момента наложения ареста на имущество по 24 июня 2010 года Геграева Е.А., будучи предупрежденной об уголовной ответственности по ч.1 ст.312 УК РФ умышленно, незаконно продала арестованный раскладной диван неустановленному лицу за 5 000 рублей.
Уголовное дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства.
В кассационном представлении прокурор Эльбрусского района КБР Багов А.Ф. просит приговор Эльбрусского районного суда КБР от 14.06.2011 отменить ввиду неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора в виду его чрезмерной мягкости.
В обоснование представления указывает, что изменяя приговор мирового судьи, апелляционная инстанция необоснованно пришла к выводу о том, что назначенное наказание Геграевой Е.А. не соответствует тяжести преступления, и является чрезмерно суровым. Назначенное наказание в виде 6 месяцев лишения свободы при санкции ч.1 ст.312 УК РФ, предусматривающей наказание до 2 лет лишения свободы, нельзя считать чрезмерно суровым. Более того, по совокупности преступлений ей всего определено наказание в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы с учетом 2л.5мес. отсроченного наказания.
Полагает необоснованными выводы суда апелляционной инстанции об отмене постановления суда, которым несовершеннолетние дети переданы на попечение бабушке лишь на том основании, что не получено ее согласие. В ходе рассмотрения уголовного дела в суде первой инстанции было установлено, что фактически несовершеннолетние дети Геграевой Е. проживают со своей бабушкой, сама Геграева Е.А. не занимается воспитанием детей, она же ходатайствовала перед судом о передаче ее несовершеннолетних детей на попечение бабушки. Кроме того, судом не учтено, что бабушка детей, Боттаева Л.Я. желает осуществлять попечительство над детьми и более того может их обеспечить, так как занимается предпринимательской деятельностью.
Указывает, что судом нарушены требования ч.4 ст. 82 УК РФ, согласно которым в случае совершения осужденной в период отсрочки отбывания наказания нового преступления, суд обязан назначить ей наказание по правилам, предусмотренным ст.70 УК РФ. При этом данная норма подразумевает необходимость отмены приговора, по которому отсрочено наказание. В данном случае апелляционная инстанция не отменила отсрочку наказания, назначенного приговором Нальчикского городского суда от 18.06.2009.
Указывает, что судом не учтено, что не отбытое наказание Геграевой Е.А. по приговору Нальчикского городского суда КБР от 18.06.2009 года составляет 2 года 6 месяцев лишения свободы и в соответствии с требованиями ч.4 ст.70 УК РФ наказание, назначенное по совокупности приговоров, должно было быть больше 2 лет 6 месяцев лишения свободы. Без учета этих требований закона судом Геграевой Е.А. назначено наказание в виде штрафа, без отмены отсрочки отбывания наказания, а именно в соответствии со ст.71 УК РФ, постановив исполнять его самостоятельно.
Изучив уголовное дело и обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия считает приговор подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.
В соответствии со ст.383 ч.1 УПК РФ, несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.
Правильно установив фактические обстоятельства дела, признав на основе исследованных доказательств виновность осужденной, суд дал действиям Геграевой Е.А. верную юридическую оценку.
Вопреки доводам представления, суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о чрезмерной суровости назначенного приговором мирового судьи наказания в виде 6 месяцев лишения свободы. При этом суд второй инстанции обоснованно учел наличие на иждивении Геграевой Е.А. троих малолетних детей, один из которых болен эпилепсией с припадками, что совершенное ею преступление относится к категории небольшой тяжести, полное признание вины и раскаяние в совершенном, положительную характеристику.
Доводы представления о том, что Геграева Е.А. не занимается воспитанием детей и что она сама просила передать их на попечение их бабушки не основаны на материалах уголовного дела. Из них следует, что осужденная Геграева Е.А. продолжительное время со своими детьми проживала в г.Петрозаводске у своей матери где она занималась коммерческой деятельностью и воспитывала детей. Как следует из протокола судебного заседания, Геграева Е.А. действительно просила передать детей на попечение их бабушке, поскольку других родственников у нее нет, но указанную просьбу она высказала только после того, как государственный обвинитель потребовал назначить ей реальное лишение свободы, то есть просьба была высказана вынужденно для избежания передачи детей в детский дом, а не ввиду отказа Геграевой Е.А. от воспитания детей.
Не состоятельны и доводы представления о необходимости отмены отсрочки исполнения приговора при назначении наказания за совершение нового преступления, поскольку законом, в частности, ст.82 ч.4 УК РФ это не предусмотрено.
Кроме того, в случае возникновения вопросов, связанных с исполнением приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре в соответствии со ст.70 УК РФ, то они решаются в порядке ст.397 п.10 УПК РФ.
В связи с изложенным, судебная коллегия не находит нарушений закона, влекущих отмену или изменение приговора.
Руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О п р е д е л и л а:
Приговор Эльбрусского районного суда КБР от 14 июня 2011 года в отношении Геграевой Елены Азретовны оставить без изменения, кассационное представление без удовлетворения.
Председательствующий: подпись
Судьи: подписи
Копия верна:
Судья Верховного Суда КБР В.Х. Маздогов