Судья Лесных Л.А. Дело № 22-406
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 10 июня 2011г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Сабаничева Х.М.
судей - Мамишева К.К., Баговой Т.Н.
при секретаре - Кармове А.В.,
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление помощника прокурора Майского района КБР Гапича А.Ф. на приговор Майского районного суда КБР от 14 апреля 2011 года, которым
Орлов Роман Викторович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, с неполным средним образованием, состоящий в гражданском браке, не работающий, военнообязанный проживающий: <адрес>, <адрес>, <адрес>,
судимый: 27.01.2011г. Майским районным судом по п. «а» ч.3 ст.158 и ч.1 ст.161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года,
осужден по п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ст.74 УК РФ отменено условное осуждение Орлову Р.В. по приговору Майского районного суда от 27.01.2011г..
На основании ст.70 УК РФ, определено наказание по совокупности приговоров путем частичного сложения назначенных наказаний, и окончательно назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания Орлову Р.В. постановлено исчислять с 10 февраля 2011 года.
Мера пресечения Орлову Р.В. - заключение под стражу, до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Мамишева К.К., выслушав адвоката Догова А.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Маргушева А.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия
установила:
Судом Орлов Р.В. признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищении чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение при следующих обстоятельствах.
ДД.ММ.ГГГГ Орлов Р.В. с целью завладения чужим имуществом путем его тайного хищения, умышленно, из корыстных побуждений, проник во двор домовладения по <адрес> в <адрес> КБР, где, незаконно, через проем в окне, проник внутрь времянки, а затем в подвал, откуда тайно похитил баллон, емкостью 10 литров, стоимостью 200 рублей, в котором находилось 10 литров вина, стоимостью 1 000 рублей, причинив ФИО6 материальный ущерб на сумму на общую сумму 1 200 рублей,.
По результатам рассмотрения дела вынесен обжалуемый приговор.
Приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения.
В кассационном представлении помощник прокурора Майского района КБР Гапич А.Ф., считая приговор подлежащим изменению, просит исключить из описательно-мотивировочной части указание на наличие у подсудимого признаков рецидива преступлений и снизить назначенное Орлову Р.В. наказание.
Мотивирует тем, что позиция суда о наличии у Орлова рецидива преступлений противоречит требованиям п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ, согласно которым при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Суд первой инстанции отягчающим наказание обстоятельством посчитал наличие в действиях Орлова Р.В. рецидива преступлений, поскольку инкриминируемое ему преступление он совершил после вступления в законную силу в отношении него приговора от 27.01.2011.
Между тем, данная позиция суда о наличии у Орлова Р.В. рецидива преступлений противоречит положениям п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ, согласно которым при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Орлов Р.В. ранее не отбывал наказание в виде лишения свободы, поскольку приговором Майского районного суда от 27.01.2011г. он осужден по п. «а» ч.3 ст.158 и ч.1 ст.161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года,
Исходя из вышеизложенного, судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить, исключив из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии у осужденного Орлова Р.В. признаков рецидива преступления.
Кроме того, поскольку Орлов Р.В. свою вину в совершении преступления признал полностью, судебная коллегия считает возможным данное обстоятельство признать смягчающим ему наказание.
Вместе с тем, оснований для применения ст.73 УК РФ судебная коллегия не усматривает.
Наряду с изложенным выше, в связи с изменением уголовного закона от 07.03.2011 года и в соответствии с требованиями ст.10 УК РФ, согласно которой обратную силу имеет уголовный закон, который устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, действия Орлова Р. В. с п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции от 27.12.2009г.) следует переквалифицировать на п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции от 07.03.2011г.).
На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,
о п р е д е л и л а :
Приговор Майского районного суда от 14 апреля 2011года в отношении Орлова Романа Викторовича изменить, исключив из описательно-мотивировочной части приговора указание о рецидиве преступления.
Переквалифицировать действия Орлова Р. В. с п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ РФ ( в редакции от 27.12.2009г.) на п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции от 07.03.2011г.).
Признать обстоятельством, смягчающим наказание Орлову Р.В. признание им своей вины. Назначить Орлову Р. В. наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий - Х.М. Сабанчиева
Судьи К.К. Мамишев
Т.Н. Багова