Судья Отаров М.Х. Дело № 22-590/2011 г.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Нальчик 5 августа 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской республики в составе:
Председательствующего Заникоевой Л.Х.
Судей Атабиева Х.Х. и Сабанчиевой Х.М.
При секретаре Тхагужоковой М.М.
С участием прокурора Маргушева А.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании 5 августа 2011 года кассационную жалобу осужденного Шхагапсоева А.Ю. на постановление Чегемского районного суда КБР от 06 июня 2011 года, которым ходатайство осужденного Шхагапсоева Амирбека Юрьевча, 05 января 1985 года рождения, судимого Урванским районным судом по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года со штрафом 2500 рублей, о пересмотре приговора Пятигорского гарнизонного военного суда от 30 июля 2010 года оставлено без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи Атабиева Х.Х., мнение прокурора Маргушева А.В. об отмене постановления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Шхагапсоев А.Ю. осужден приговором Пятигорского гарнизонного военного суда от 30 июля 2010 года по ст. 158 ч. 2 п.п. «а,б,в» УК РФ, в соответствии со ст. 70 УК РФ, к 3 годам лишения свободы со штрафом.
Наказание Шхагапсоев А.Ю. отбывает с 30 июля 2010 года.
6 мая 2011 года осужденный Шхагапсоев А.Ю. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора в соответствии со ст. 10 УК РФ, по результатам рассмотрения которого вынесено обжалуемое постановление.
В кассационной жалобе осужденный Шхагапсоев А.Ю. просит отменить постановление суда как незаконное и необоснованное, удовлетворить его ходатайство и определить приговоры Урванского районного суда КБР и Пятигорского гарнизонного военного суда от 30 июля 2010 года исполнять самостоятельно.
Считает, что согласно изменениям, внесенным в Уголовный кодекс РФ, а также материалам уголовного дела в отношении него, суд может не отменять условное осуждение по правилам ст. 74 ч. 5 УК РФ, назначенное ему по приговору Урванского районного суда КБР, соответственно приговор Пятигорского гарнизонного военного суда подлежит изменению.
В возражении на кассационную жалобу старший помощник прокурора Чегемского района КБР Кучменов А.Х., считая доводы кассационной жалобы несостоятельными, просит постановление суда оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.
Проверив материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, возражения на нее, выслушав мнение прокурора, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим отмене по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость, и наказание в этом случае подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом с учетом совокупности норм Общей и Особенной частей Уголовного кодекса РФ.
Указанные требования закона не выполнены судом первой инстанции.
В описательно-мотивировочной части постановления резолютивная часть приговора Пятигорского гарнизонного военного суда от 30 июля 2010 года указана не верно и не полностью.
Кроме того, Федеральным законом №26-ФЗ от 7 марта 2011 года в ч. 2 ст. 158 УК РФ внесены изменения и суд первой инстанции должен был переквалифицировать действия осужденного на новую редакцию, и назначить наказание как за указанное преступление, так и в порядке ст. 70 УК РФ с учетом совокупности норм Общей и Особенной части Уголовного кодекса РФ.
В соответствии с п.3 ст. 396 и п. 13 ст. 397 УПК РФ, вопрос об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в порядке ст. 10 УК РФ разрешается судом по месту отбывания осужденным наказания.
Что касается довода кассационной жалобы о необходимости рассмотрения вопроса в порядке ч. 5 ст. 74 УК РФ, то этот довод не обоснован поскольку вопрос о применении ст. 74 УК РФ, не может быть рассмотрен в порядке ст.10 УК РФ.
При новом рассмотрении материала необходимо, устранив указанные нарушения, принять законное, обоснованное и мотивированное решение.
Руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Постановление Чегемского районного суда КБР от 06 июня 2011 года по ходатайству осужденного Шхагапсоева Амирбека Юрьевча в порядке ст. 10 УК РФ отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.
Председательствующий Л.Х. Заникоева
Судьи подписи Х.Х. Атабиев
Х.М. Сабанчиева
Копия верна:
Судья Х.Х. Атабиев