Судья Бозиев А.Х. дело № 22-313 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Нальчик 03 мая 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе: председательствующего -Хаткутовой В.С. судей - Маздогова В.Х. Бецукова А.З. при секретаре - Карданове З.А. с участием прокурора - Хутатова М.Ю. рассмотрела в открытом судебном заседании 03 мая 2011 года кассационное представление помощника прокурора города Нальчик Тоховой Е.А. и кассационную жалобу осужденного Уначева Т.Б. на приговор Нальчикского городского суда КБР от 10 марта 2011 года, которым: Уначев Тимур Бориславович, 16 мая 1965 года рождения, <данные изъяты> ранее судимый: - Нальчикским городским судом КБР от 27.02.2001г. по ст.162 ч.2 п. «г» УК РФ (1997г) к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества, определением Верховного суда КБР от 23.05.2001г. приговор изменен, применена ст.64 УК РФ и отменена конфискация имущества; 20.04.2005г. освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 6 месяцев 12 дней; - Нальчикским городским судом КБР от 28.12.2005г. по ст.228.1 ч.1 (3 эпизода), ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, определением Верховного суда КБР от 18.04.2006г. приговор изменен - действия Уначева Т.Б. переквалифицированы на ч.1 ст.228.1 УК РФ и на основании ст.70 УК РФ назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы; постановлением Президиума Верховного суда КБР от 24.12.2007г. указанные приговор от 28.12.2005г. и кассационное определение от 18.04.2006г. изменены - действия Уначева Т.Б. переквалифицированы на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ с назначением наказания на основании ст.70 УК РФ в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы; 23.04.2010г. освобожден по отбытии срока наказания, осужден по двум преступлениям, предусмотренным ч.2 ст.228 УК РФ - к 4 годам лишения свободы за каждое, по ч.1 ст. 232 УК РФ - к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Уначеву Т.Б. назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима. Мера пресечения Уначеву Т.Б. оставлена без изменения - содержание под стражей. Срок наказания постановлено исчислять с 13 сентября 2010 года. По делу решена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Хаткутовой В.С., прокурора Хутатова М.Ю., поддержавшего кассационное представление, осужденного Уначева Т.Б., его защитника - адвоката Пархоменко И.В., просивших отменить приговор, уголовное дело направить на новое рассмотрение, судебная коллегия у с т а н о в и л а: Уначев Т.Б. признан виновным в том, что, фактически проживая <адрес> в период с 18 июля по 19 августа 2010 года, умышленно организовал и содержал свое жилище в качестве притона, систематически предоставляя разным лицам, желающим воспользоваться им для незаконного изготовления и потребления наркотических средств; он же, Уначев Т.Б., 18 июля 2010 года, примерно в 20 часов 30 минут, находясь по месту своего жительства <адрес>, незаконно изготовил для личного потребления, без цели сбыта наркотическое средство в особо крупном размере - экстракт маковой соломы массой 5, 72 грамма, которое незаконно хранил там же примерно до 20 часов 40 минут того же дня, то есть до обнаружения и изъятия сотрудниками Майского МРО УФСКН РФ по КБР; он же, Уначев Т.Б., 04 сентября 2010 года, около 12 часов, находясь на участке местности, расположенном <адрес> на пустыре слева от дороги, путем сбора верхушечных частей дикорастущей конопли незаконно для личного потребления, без цели сбыта приобрел наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану общей массой 1029,8 грамм, которое незаконно хранил там же до 13 часов 30 минут того же дня, то есть до обнаружения и изъятия сотрудниками 1 отдела ОС УФСКН РФ по КБР. Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В судебном заседании Уначев Т.Б. вину в предъявленном обвинении не признал. В кассационном представлении помощник прокурора города Нальчик Тохова Е.А. просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей, мотивируя тем, что в нарушение требований ст.252 УПК РФ суд вышел за установленные пределы судебного разбирательства, вменив Уначеву Т.Б. по двум эпизодам «незаконное хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств, совершенные в особо крупном размере», тогда как действия Уначева Т.Б. по эпизоду от 04 сентября 2010 года следует квалифицировать по ч.2 ст.228 УК РФ как «незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в особо крупном размере». То есть, суд, установив, что 04 сентября 2010 года Уначев Т.Б. незаконно приобрел наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану общей массой 1029,8 грамм, неверно квалифицировал его действия по данному эпизоду как «незаконное изготовление наркотического средства». В кассационной жалобе осужденный Уначев Т.Б., считая приговор несправедливым, назначенное ему наказание чрезмерно суровым, указывает, что все доказательства по его уголовному делу сфабрикованы сотрудниками наркоконтроля путем подлога и проведения несанкционированных действий, без предъявления санкции суда на обследование его жилища сотрудники наркоконтроля провели у него обыск, выемка вещественных доказательств производилась без их опечатывания, в отсутствие понятых; по делу не проведена дактилоскопическая экспертиза по вещественным доказательствам; первоначальные показания им даны под физическим и психологическим давлением; судом оставлены без внимания показания допрошенных в судебном заседании свидетелей и не учтены имевшиеся в них противоречия; не допрошены свидетели, которые могли бы подтвердить незаконные действия сотрудников наркоконтроля. Просит «рассмотреть его уголовного дело объективно и вынести справедливое решение». Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор в части подлежащим отмене с направлением дела на новое рассмотрение по следующим основаниям. Как правильно указано в кассационном представлении, Уначев Т.Б. органами следствия обвиняется в совершении преступления по ч.1 ст. 232 УК РФ - организация и содержание притона для потребления наркотических средств; двух преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 228 УК РФ: незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - экстракта маковой соломы массой 5.72 грамма, 18 июля 2010 года; незаконное приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта в особо крупном размере - марихуаны общей массой 1029.8 грамма 4 сентября 2010 года. Описав эти преступные деяния, суд указал в приговоре: «Действия Уначева Т.Б. следует квалифицировать по ч.1 ст. 232 УК РФ как организация и содержание притона для потребления наркотических средств и по ч.2 ст. 228 УК РФ по 2-м эпизодам как незаконные хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств, совершенные в особо крупном размере», то есть суд не дал в приговоре квалификации действиям Уначева Т.Б. от 4 сентября 2010 года по факту приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, при этом суд осудил его по двум преступлениям, предусмотренным ч.2 ст. 288 УК РФ. В соответствии с требованиями ст. 252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения Уначева Т.Б. судом в приговоре не оговорено. Приговор также противоречит требованиям, предусмотренным ст. 299 УПК РФ. Указанные обстоятельства влекут отмену приговора в части. Что касается остальной части осуждения, доводы кассационной жалобы Уначева Т.Б. об отсутствии доказательств его виновности, судебная коллегия находит несостоятельными и противоречащими фактическим обстоятельствам, установленным в судебном заседании, анализ и оценка которым даны в приговоре, и в этой части, а именно по факту организации и содержания притона для потребления наркотических средств - ч.1 ст. 232 УК РФ и по факту незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере- экстракта маковой соломы массой 5,72 грамма 18 июля 2010 года - ч.2 ст. 228 УК РФ, действия Уначева Т.Б. квалифицированы правильно. Вина Уначева Т.Б. в этом подтверждается его же признательными показаниями на предварительном следствии, оглашенными судом в порядке ст. 276 УПК РФ, показаниями свидетелей С, Г на следствии, оглашенными судом в порядке ст. 281 УПК РФ, показаниями свидетелей Б, У в суде, протоколами осмотров места происшествия, то есть жилища Уначева Т.Б. - <адрес> <адрес> от 18.07.2010г., 19.08.2010г., протоколами осмотров изъятых при этом предметов: полимерных бутылок емкостью 0,5л., с жидкостью светло-коричневого цвета, пустых полимерных и стеклянных бутылок с надписью на этикетке «Растворитель марка Б», трех пустых одноразовых шприцов, эмалированной кастрюли с крышкой и налетом по внутренним стенкам, внутри которой обнаружен ватный тампон, пропитанный веществом коричневого цвета; заключениями химических экспертиз, установивших, что содержимое 1,5 литровых полимерных бутылок является наркотическим средством - экстрактом маковой соломы, на ватном тампоне из кастрюли обнаружено наркотическое средство-экстракт маковой соломы и др. Достоверность доказательств, положенных судом в основу обвинительного приговора, у суда кассационной инстанции сомнений не вызывает. Все заявленные в ходе судебного разбирательства ходатайства судом разрешены в соответствии с законом и им дана правильная оценка, в том числе заявлению Уначева Т.Б. о том, что на предварительном следствии к нему со стороны следственных работников применялось физическое насилие. При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных осужденным преступлений, относящихся к категории средней тяжести и тяжких. Смягчающие наказание его обстоятельства судом не были установлены. Отягчающим наказание обстоятельством признано наличие в действиях Уначева Т.Б. особо опасного рецидива. Уначев Т.Б. по месту жительства характеризуется отрицательно. Суд обсудил и признал, что исправление и перевоспитание Уначева Т.Б. должны протекать в условиях изоляции его от общества. Назначенное наказание судебная коллегия считает соответствующим тяжести содеянного и личности осужденного, оснований для его смягчения не усматривает. Как видно из материалов уголовного дела, постановлением Президиума Верховного суда КБР от 24.12.2007 года приговор от 28.12.2005года и кассационное определение от 18.04.2006 года изменены, действия Уначева Т.Б. переквалифицированы на ч.3 ст.30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ и назначено наказание на основании ст. 70 УК РФ в виде 4-х лет 6-и месяцев лишения свободы, а во вводной части приговор указано, что указанным постановлением Перзидиума Верховного суда КБР от 24.12.2007 года Уначеву Т.Б. назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы, в связи с чем во вводную часть приговора необходимо внести изменения. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а: Приговор Нальчикского городского суда КБР от 10 марта 2011 года в отношении Уначева Тимура Бориславовича в части его осуждения по ч.2 ст. 288 УК РФ - по эпизоду незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере 4 сентября 2010 года отменить, уголовное дело в этой части направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей. Наказание, назначенное Уначеву Т.Б. по ч.1 ст. 232 и ч.2 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 18.07.2010г.) по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, снизить до 4-х лет 6-и месяцев лишения свободы. Во вводной части приговора вместо 5 лет 6 месяцев лишения свободы, назначенного Уначеву Т.Б. Постановлением Президиума Верховного суда КБР от 24 декабря 2007 года, указать 4 года 6 месяцев лишения свободы. В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения. Председательствующий - подпись - Хаткутова В.С. Судьи - подписи - Маздогов В.Х. Бецуков А.З. Копия верна: Судья Хаткутова В.С.